Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.12.2014 по делу n А49-5451/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070 г. Самара, ул. Аэродромная 11 «А», тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

4 декабря 2014 года                                                                       Дело № А49-5451/2014

г. Самара

Резолютивная часть постановления оглашена 27 ноября 2014 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 4 декабря 2014 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Балашевой В.Т.,

судей Кузнецова С.А., Туркина К.К.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Баклановой Е.О.,

с участием представителя истца Запоточного И.В., доверенность от 10.02.2014;

рассмотрев в открытом судебном заседании 20-27 ноября 2014 года апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Гелиос» на решение Арбитражного суда Пензенской области от 2 сентября 2014 года по делу  № А49-5451/2014 (судья Лаврова И.А.),

по иску закрытого акционерного общества «Горпожзащита», (ОГРН 1127746466286), г. Москва, к обществу с ограниченной ответственностью «Гелиос», (ОГРН 1045803504196), г. Пенза, о взыскании 10 529 368 руб. 58 коп.,

УСТАНОВИЛ:

закрытое акционерное общество «Горпожзащита» (далее – ЗАО «Горпожзащита», истец) обратилось в Арбитражный суд Пензенской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Гелиос» (далее - ООО «Гелиос», ответчик) о взыскании 10 622 543 руб. 56 коп., из которых: 4 960 818 руб. 68 коп. - задолженность по договорам субподряда от 30 августа 2012 года № 251/2, от 21 сентября 2012 года № 292, от 9 ноября 2012 года № 336, от 28 марта 2013 года № 43/1, 5 661 724 руб. 88 коп. – неустойка за нарушение сроков оплаты работ.

Также истцом заявлено требование об отнесении на ответчика судебных издержек в сумме 120 000 руб. - расходов на оплату услуг представителя.

В ходе судебного заседания 4 августа 2014 года судом удовлетворено ходатайство истца об уменьшении размера требований до суммы 10 529 368 руб. 58 коп., включающей в себя задолженность в сумме 3 383 751 руб. 22 коп., неустойку в сумме 7 145 617 руб. 36 коп. (том 2, л.д. 144-159).

Решением Арбитражного суда Пензенской области от 2 сентября 2014 года по делу  № А49-5451/2014 с учетом определения об исправлении описки от 30 сентября 2014 исковые требования удовлетворены частично, судебные расходы отнесены на ответчика полностью.

С ООО «Гелиос» в пользу ЗАО «Горпожзащита» взысканы денежные средства в сумме 5 470 831 руб. 86 коп., в том числе задолженность в сумме 3 383 751 руб. 22 коп., неустойка в сумме 2 087 080 руб. 64 коп., а также расходы по государственной пошлине в сумме 74 762 руб. 72 коп., судебные издержки в сумме 120 000 руб. В удовлетворении остальной части иска отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ответчик подал апелляционную жалобу, в которой просит изменить решение суда в части установленной суммы, подлежащей взысканию с учетом законности и обоснованности удержания суммы гарантийного фонда, в части взыскания неустойки, уменьшив ее размер в 3,5 раза, уменьшить размер судебных расходов до 3 000 руб.

Доводы заявителя жалобы мотивированы тем, что суд не учел условия договоров об удержании 2% в качестве гарантийного фонда, неправильным расчетом неустойки, чрезмерностью взысканных судебных расходов по оплате услуг представителя.

Отзыв на апелляционную жалобу не представлен.

Представитель ответчика в судебное заседание не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом.

В соответствии со статьями 123 и 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный апелляционный суд рассматривает дело в отсутствие ответчика.

Представитель истца в судебном заседании возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил оставить решение суда без изменения, считая его законным и обоснованным.

В судебном заседании 20.11.2014 объявлялся перерыв до 15 час. 30 мин. 27.11.2014. После перерыва судебное заседание продолжено.

Поскольку  стороны не заявили возражений, на основании части 5 статьи 268  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный апелляционный суд проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой ответчиком части.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы в совокупности с представленными доказательствами, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда  в силу следующего.

Как следует из материалов дела, между ООО «Гелиос» (подрядчиком) и ООО «Горпожзащита» (субподрядчиком)  заключён договор субподряда от 30 августа 2012 года № 251/2 (далее – договор № 251/2), согласно которому с учётом протокола согласования разногласий субподрядчик обязался собственными и/или привлечёнными силами и средствами выполнить работы по огнезащите металлических и железобетонных конструкций (1 этап) на объекте: «Технопарк в сфере высоких технологий по ул. Центральной в г. Пензе», а подрядчик обязался создать субподрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную договором цену (том 1, л.д. 87-96, 102-105).

Дополнительным соглашением № 1 от 27 ноября 2012 года (том 1, л.д. 106) к договору стороны продлили срок окончания работ до 31 мая 2013 года.

Общая стоимость работ определена сторонами в твёрдой сумме – 1 325 871 руб. 80 коп. (раздел 2 договора).

Подрядчик обязался оплатить выполненные субподрядчиком работы на основании актов о приёмке выполненных работ (по форме КС-2) и справок о стоимости выполненных работ (по форме КС-3) в течение 10-ти банковских дней (пункт 3.1 договора).

В соответствии с пунктом 3.3 договора, при продлении сроков выполнения работ, в результате которого общий срок выполнения работ составит более одного месяца, из каждой справки по форме КС-3 будет резервироваться 10% от стоимости выполненных за месяц работ, в том числе:

- 2% удерживается подрядчиком на формирование гарантийного фонда. Гарантийный фонд используется подрядчиком частично или полностью в течение гарантийного срока для оплаты расходов по устранению недостатков/дефектов, устраняемых третьими лицами или самим подрядчиком. Сумма гарантийного фонда за вычетом произведённых удержаний (если таковые производились в гарантийный период) возвращается субподрядчику в течение 5-ти рабочих дней с даты подписания сторонами акта о выполнении гарантийных обязательств по окончании гарантийного срока на основании выставленного субподрядчиком счёта.

- 8% выплачивается подрядчиком субподрядчику в течение 10-ти рабочих дней с момента завершения всех работ и окончательной сдачи результатов работ подрядчику при условии устранения субподрядчиком всех недостатков и/или дефектов за вычетом произведённых удержаний, если таковые производились в период действия договора, в том числе расходов на устранение недостатков и/или дефектов, устраняемых третьими лицами или подрядчиком.

Также стороны предусмотрели обязательство субподрядчика по ежемесячному перечислению подрядчику денежных средств в размере 4% от цены договора пропорционально стоимости выполненных работ, отражённых в актах и справках формы КС-2 и КС-3 за отчётный период, за организацию работ на стройплощадке согласно выставленным подрядчиком актам и счетам-фактурам (пункт 3.5 договора).

Согласно пункту 11.12 договора № 251/2 (в редакции протокола разногласий) за нарушение сроков оплаты выполненных работ, установленных пунктом 3.1 договора, а также за нарушение срока возврата резерва в размере 10% от стоимости выполненных работ согласно пункту 3.3 договора, подрядчик обязался уплатить неустойку в размере 7% от суммы платежа за каждый день просрочки.

20 мая 2013 года стороны подписали дополнительное соглашение № 2 (том 1, л.д. 117-118) к договору № 251/2, в котором предусмотрели необходимость выполнения субподрядчиком не предусмотренных основным договором работ по огнезащите металлических конструкций на объекте: «Технопарк в сфере высоких технологий по ул. Центральной в г. Пензе» на сумму 305 552 руб. 91 коп.

4 июля 2013 года стороны подписали дополнительное соглашение № 3 (том 1, л.д. 122-123) к договору № 251/2, в котором предусмотрели необходимость выполнения субподрядчиком не предусмотренных основным договором работ по огнезащите деревянных конструкций с получением 1-ой группы огнезащитной эффективности составом «Крауз Д» на сумму 188 240 руб. Указанные работы субподрядчик обязался сдать подрядчику до 31 июля 2013 года.

Между ООО «Гелиос» (подрядчиком) и ООО «Горпожзащита» (субподрядчиком) заключён договор субподряда от 21 сентября 2012 года № 292 (далее – договор № 292), по условиям которого с учётом протокола разногласий субподрядчик обязался собственными и/или привлечёнными силами и средствами выполнить работы по огнезащите металлических конструкций, а также все технологически неразрывно связанные сопутствующие работы на объекте: «Областная филармония на 750 посадочных мест, г. Пенза, пересечение ул. Суворова и ул. Некрасова», а подрядчик обязался создать субподрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную договором цену (том 1, л.д. 26-35, 41-46).

В соответствии с подписанными сторонами дополнительными соглашениями к договору № 292 срок сдачи работ по объекту устанавливался до 31 мая 2013 года, до 30 июня 2013 года, до 31 августа 2013 года соответственно (том 1, л.д. 47-49).

Стоимость работ согласована сторонами в твёрдой сумме – 5 817 400 руб.

Подрядчик обязался оплатить выполненные субподрядчиком работы на основании актов о приёмке выполненных работ (по форме КС-2) и справок о стоимости выполненных работ (по форме КС-3), составленных за отчётный период в течение 10-ти банковских дней (пункт 3.1 договора).

В соответствии с пунктом 3.3 договора, при продлении сроков выполнения работ, в результате которого общий срок выполнения работ составит более одного месяца, из каждой справки по форме КС-3 будет резервироваться 10% от стоимости выполненных за месяц работ, в том числе:

- 2% удерживается подрядчиком на формирование гарантийного фонда. Гарантийный фонд используется подрядчиком частично или полностью в течение гарантийного срока для оплаты расходов по устранению недостатков/дефектов, устраняемых третьими лицами или самим подрядчиком. Сумма гарантийного фонда за вычетом произведённых удержаний (если таковые производились в гарантийный период) возвращается субподрядчику в течение 5-ти рабочих дней с даты подписания сторонами акта о выполнении гарантийных обязательств по окончании гарантийного срока на основании выставленного субподрядчиком счёта,

- 8% выплачивается подрядчиком субподрядчику в течение 10-ти рабочих дней с момента завершения всех работ и окончательной сдачи результатов работ подрядчику при условии устранения субподрядчиком всех недостатков и/или дефектов за вычетом произведённых удержаний, если таковые производились в период действия договора, в том числе расходов на устранение недостатков и/или дефектов, устраняемых третьими лицами или подрядчиком.

Также стороны предусмотрели обязательство субподрядчика по ежемесячному перечислению подрядчику денежных средств в размере 4% от цены договора пропорционально стоимости выполненных работ, отражённых в актах и справках формы КС-2 и КС-3 за отчётный период, за организацию работ на стройплощадке согласно выставленным подрядчиком актам и счетам-фактурам (пункт 3.5 договора).

Согласно пункту 12.11 договора № 292 (в редакции протокола разногласий) за нарушение сроков оплаты выполненных работ, установленных пунктом 3.1 договора, а также за нарушение срока возврата резерва в размере 10% от стоимости выполненных работ согласно пункту 3.3 договора, подрядчик обязался уплатить неустойку в размере 1% от суммы платежа за каждый день просрочки.

1 ноября 2013 года стороны подписали дополнительное соглашение № 5 (том 1, л.д. 80-81) к договору  № 292, в котором предусмотрели необходимость выполнения субподрядчиком не предусмотренных основным договором работ по огнезащите металлических конструкций на объекте: «Областная филармония на 750 посадочных мест, г. Пенза, пересечение ул. Суворова и ул. Некрасова» на сумму 457 314 руб. 90 коп. Указанные работы субподрядчик обязался сдать подрядчику до 30 ноября 2013 года.

Кроме того, между ООО «Гелиос» (подрядчиком) и ООО «Горпожзащита» (субподрядчиком) истец (субподрядчик) заключен договор субподряда от 9 ноября 2012 года № 336 (далее – договор № 336) согласно которому с учётом протокола согласования разногласий субподрядчик обязался собственными и/или привлечёнными силами и средствами выполнить работы по огнезащитной обработке металлоконструкций, а также все технологически неразрывно связанные сопутствующие работы на объекте: «Реконструкция муниципального учреждения «Центр культуры и досуга», в том числе для использования людьми с ограниченными возможностями, г. Пенза, ул. Ленина, 11а», а подрядчик обязался создать субподрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную договором цену. (том 1, л.д. 130-139, 145-148),

Субподрядчик обязался приступить к выполнению работ не позднее 10 декабря 2012 года и завершить работы, включая сдачу результата работ подрядчику, а также устранение выявленных недостатков и дефектов, не позднее 10 апреля 2013 года (пункты 4.1 и 4.2 договора в редакции протокола разногласий).

Дополнительными соглашениями от 3 декабря 2012 года № 1, от 10 апреля 2013 года № 3, от 4 июля 2013 года № 4, от 5 августа 2013 года (том 2, л.д. 2-3, 5-7) к договору сроки выполнения работ на объекте корректировались.

Общая стоимость работ определена сторонами в твёрдой сумме – 3 858 938 руб. (раздел 2 договора).

Подрядчик обязался оплатить выполненные субподрядчиком работы на основании актов о приёмке выполненных работ (по форме КС-2) и справок о стоимости выполненных работ (по форме КС-3) в течение 10-ти банковских дней (пункт 3.1 договора).

В соответствии с пунктом 3.3 договора, из каждой справки по форме КС-3 предусмотрено резервирование 10% от стоимости выполненных работ за период, указанный в справке, в том числе:

- 2% удерживается подрядчиком на формирование гарантийного фонда. Гарантийный фонд используется подрядчиком частично или полностью в течение гарантийного срока для оплаты расходов по устранению недостатков/дефектов, устраняемых третьими лицами или самим подрядчиком. Сумма гарантийного фонда за вычетом произведённых удержаний (если таковые производились в гарантийный