Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.11.2014 по делу n А72-9844/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма» (Зарегистрировано в Минюсте России 01.07.2011 N 21239) принят в соответствии с Федеральным законом от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ, в котором законодатель установил в ст. 6 ФЗ ряд операций, подлежащих обязательному контролю для всех видов организаций, поименованных в ст. 5 ФЗ, сведения о которых должны выявляться и в установленном порядке и направляться в уполномоченный орган.

С учетом изложенного судом сделан правильный вывод о том, что факт административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 2 ст. 15.27 КоАП РФ, доказан и подтвержден материалами дела, и что вина заявителя в совершении административного правонарушения установлена и подтверждается материалами дела об административном правонарушении, что в действиях заявителя имеется состав вмененного ему административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 2 ст. 15.27 КоАП РФ.

Нарушений процедуры привлечения заявителя к административной ответственности не установлено.

На основании изложенного судом правомерно принято решение об отказе в удовлетворении заявленных обществом требований.

Доводы подателя жалобы отклоняются апелляционным судом в связи со следующим.

Податель жалобы ссылается на то. что договоры с ООО «Инновация», ООО «Торговый дом СПП», ООО «Инвестиционная группа Основа» и т.д. заключены в процессе хозяйственной деятельности, не связанной с деятельностью Общества как оператора по приему платежей, и, соответственно, указанные сделки не подлежат оценке в соответствии с программой оценки риска, предусмотренной правилами внутреннего контроля Общества.

В соответствии с пп.1 п.1 ст.7 Федерального закона № 115-ФЗ организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны до приема на обслуживание идентифицировать клиента, представителя клиента и (или) выгодоприобретателя, за исключением случаев, установленных пунктами 1.1, 1.2 и 1.4 настоящей статьи, установив основные обязательные сведения.

Однако, помимо основных данных, предусмотренных подпунктом 1 пункта 1 статьи 7 Федерального закона, приказом Росфинмониторинга от 17.02.2011 №59 предусмотрены и другие обязательные этапы идентификации, в том числе сверка с Перечнем и фиксация результатов ее проведения, а также, например, присвоение уровня риска ОД/ФТ клиенту.

В соответствии с правилами внутреннего контроля ООО «СмартМобайл», утвержденными 28.01.2010 и 15.01.2014 в целях идентификации юридических лиц компанией устанавливаются и фиксируются идентификационные сведения в анкете клиента, которая является приложением к правилам внутреннего контроля.

Вместе с тем, в ходе проверки были даны объяснения, что анкеты не ведутся ввиду сбора пакета основных учредительных документов и фиксации идентификационных данных в договорах (лист 8 административного материала, том 2).

Таким образом, отсутствие ведения анкет, предусмотренных правилами внутреннего контроля, привело к отсутствию исполнения требований приказа Росфинмониторинга №59, и свидетельствует об отсутствии осуществления внутреннего контроля в организации.

В соответствии с программой оценки риска, предусмотренной правилами внутреннего контроля ООО «СмартМобайл», к деятельности, подверженной повышенному риску осуществления легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма, относятся клиенты, находящиеся на обслуживании в организации (срок, прошедший со дня принятия на обслуживание клиента) менее 1 года (п.6.2 приложения №2 к правилам внутреннего контроля).

Проверкой установлено, что в ООО «СмартМобайл» при принятии на обслуживание следующих клиентов, отвечающих признакам повышенной степени риска, уровень риска как повышенный не присвоен и нигде не зафиксирован, в том числе, при принятии на обслуживание:

- 11.11.2013 ООО «Инвестиционная группа Основа» (договор займа №3),

- 20.11.2013 ООО «Инновация» (договор купли-продажи помещения),

- 26.11.2013 ООО «ЦентрИнвест» (договор займа №4).

Отсутствие присвоения и фиксирования уровня риска клиентам (учитывая также характер взаимоотношений с фирмами) указывает на неисполнение ООО «СмартМобайл» утвержденных 28.01.2010 правил внутреннего контроля в сфере ПОД/ФТ и отсутствие осуществления внутреннего контроля в Обществе.

В соответствии с п. 1.3 Приказа Росфинмониторинга от 17.02.2011 № 59 организации обязаны идентифицировать как лиц (клиентов), которым оказываются услуги либо с которыми заключаются сделки (совершаются операции) разового характера (не предполагающие дальнейшего обслуживания клиента в организации, поскольку при их совершении обязательства сторон выполняются одновременно) (далее - "разовые" операции), вне зависимости от вида, характера и размера оказываемых услуг либо заключаемых сделок (совершаемых операций), так и лиц (клиентов), которые принимаются на обслуживание, предполагающее длящийся характер отношений.

Организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, к которым, в том числе, относятся операторы по приему платежей, обязаны в соответствии с Постановлением Правительства № 667 постоянно осуществлять мониторинг операций, совершаемых с участием Общества и его клиентов, вместе с тем, ни Федеральный закон № 115-ФЗ, ни Постановление Правительства 667 не содержат исключений о том, что операторам по приему платежей необходимо отслеживать операции, связанные исключительно с приемом платежей, а например, лизинговым компаниям, по операциям, связанным исключительно с заключением договоров лизинга.

Исходя из цели Федерального закона № 115-ФЗ, а именно, создания механизма, направленного на выявление операций, осуществление которых может быть направлено на легализацию (отмывание) доходов, полученных преступным путем, организации обязаны принимать меры по идентификации физических и юридических лиц согласно принципу «знай своего клиента».

Учитывая перечень операций (сделок) подлежащих внутреннему и обязательному контролю, организациям целесообразно идентифицировать любое лицо, с которым она вступает в финансовые и договорные отношения в процессе осуществления своей финансово-хозяйственной деятельности.

Довод подателя жалобы о том, что когда ООО «СмартМобайл» не осуществляет деятельность оператора по приему платежей, отсутствуют основания для отнесения Общества к числу организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом согласно ст. 5 Федерального закона № 115-ФЗ, и в таком случае у ООО «СмартМобайл» отсутствует обязанность принимать меры, направленные на противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, основан на неправильном применении норм материального права.

Организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, к которым в том числе относятся операторы по приему платежей, обязаны в соответствии с Постановлением Правительства № 667 постоянно осуществлять мониторинг операций, совершаемых с участием Общества и его клиентов, вместе с тем, ни Федеральный закон № 115-ФЗ, ни Постановление Правительства № 667 не содержат исключений о том, что операторам по приему платежей необходимо отслеживать операции связанные исключительно с приемом платежей.

Напротив, законодатель установил в ст. 6 Федерального закона № 115-ФЗ ряд операций, подлежащих обязательному контролю для всех видов организаций, поименованных в ст. 5 ФЗ, сведения о которых должны выявляться и в установленном порядке и направляться в уполномоченный орган.

Кроме того, в материалах дела имеются правила внутреннего контроля ООО «СмартМобайл», разработанные и утвержденные руководителем организации 28.01.2010 и 15.01.2014, в которых разделами 5 и 7, соответственно, установлен перечень операций, подлежащих обязательному контролю в ООО «СмартМобайл». Данный перечень содержит все операции с денежными средствами или иным имуществом, подлежащие обязательному контролю, установленные ст.6 Федерального закона №115-ФЗ. В том числе, и предоставление юридическими лицами, не являющимися кредитными организациями, беспроцентных займов физическим лицам и (или) другим юридическим лицам, а также получение такого займа.

Учитывая изложенное, в целях Федерального закона № 115-ФЗ обязанностью оператора по приему платежей, как организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, является выявление в рамках своей финансово-хозяйственной деятельности всех операций, подлежащих обязательному контролю, перечисленных в ст. 6 Федерального закона, документальное фиксирование и своевременное представление сведений о них в уполномоченный орган, независимо от того совершаются ли эти операции в рамках исполнения обязательств по приему платежей.

Кроме того, согласно п.26 постановления Правительства РФ от 30.06.2012 №667 и правил внутреннего контроля, имеется обязанность по документальному фиксированию информации при выявлении операции (сделки), подлежащей обязательному контролю в соответствии со статьей 6 Федерального закона; а п.27 постановления Правительства РФ №667 и Правил внутреннего контроля предусматривается составление сотрудником организации, выявившим операцию (сделку), подлежащую контролю, внутреннего сообщения - документа, содержащего сведения о такой операции (сделке) (далее - внутреннее сообщение).

Все вышеизложенное, указывает на нарушение установленного законодательством РФ в сфере ПОД/ФТ порядка выявления и фиксирования сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, и, как следствие, непредставление сведений в Росфинмониторинг по ним.

В результате отсутствия надлежащей организации и осуществления ООО «СмартМобайл» внутреннего контроля, операции, подлежащие обязательному контролю (на сумму более 37 000 000 рублей), не выявлены и в Федеральную службу по финансовому мониторингу не направлены.

Таким образом, оснований для отмены решения суда не имеется.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Ульяновской области от 15.09.2014 года по делу        № А72-9844/2014 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Арбитражный суд Поволжского округа через суд первой инстанции.

Председательствующий                                                                                 Е.М. Рогалева

Судьи                                                                                                               В.В. Кузнецов

С.Т. Холодная