Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.12.2008 по делу n А72-859/2007. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

плательщика сбора, налогового агента необходимые для проверки документы.

В связи с изложенным Управление ФНС России по Ульяновской  области правомерно затребовало у налогоплательщика документы, необходимые для проводимой налоговой проверки.

Доводы УРООИ «Регион» о том, что в решении налогового органа не нашли своего отражения возражения налогоплательщика, а также о том, что материалы налоговой проверки рассмотрены незаконно, без участия представителя УРООИ «Регион», отклонены судом первой инстанции обоснованно.

Возражения заявителя и результаты их проверки нашли отражение на странице 7 оспариваемого решения. Рассмотрение возражений в отсутствии налогоплательщика при наличии надлежащего уведомления о дате их рассмотрения не может служить доказательством неправомерности решения налогового органа.

О времени и месте рассмотрения материалов налоговой проверки УРООИ «Регион» было уведомлено письмом налогового органа от 25 октября 2006 г. (т.1, л.д. 92). Указание УРООИ «Регион» на неявку вследствие отъезда в Москву исполнителей написания возражений не было признано налоговым органом уважительной причиной неявки, поскольку не исключало возможности явки иных лиц, представителей УРООИ «Регион».

Таким образом, нарушения должностными лицами налогового органа норм налогового законодательства при принятии решения от 27 октября 2006 г. № 2436 дсп судом первой инстанции не установлены.

Постановлением Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 08 мая 200 8г. при отмене решения суда первой инстанции от 04 июня 2007 г. по данному делу указано, что при новом рассмотрении дела суду необходимо исследовать и дать оценку доводам заявителя о представлении всех необходимых документов налоговому органу.

Судом были исследованы обстоятельства и доводы заявителя о представлении УРООИ «Регион» в Управление ФНС России по Ульяновской области документов, подтверждающих право данного налогоплательщика на льготу по уплате НДС и установлено следующее.

Согласно ст.143 НКРФ УРООИ «Регион» является плательщиком НДС.

В соответствии с  подпунктом 2 пункта 3 статьи 149 НК РФ не подлежат налогообложению операции по реализации (в том числе передача, выполнение, оказание для собственных нужд) товаров (за исключением подакцизных, минерального сырья и полезных ископаемых, а также других товаров по перечню, утверждаемому Правительством Российской Федерации по представлению общероссийских общественных организаций инвалидов), работ, услуг (за исключением брокерских и иных посреднических услуг), производимых и реализуемых общественными организациями инвалидов (в том числе созданными как союзы общественных организаций инвалидов), среди членов которых инвалиды и их законные представители составляют не менее 80%.

Из положений указанной статьи следует, что применение льготы зависит от совокупности условий: юридическое лицо должно быть общественной организацией инвалидов; членство инвалидов и их законных представителей должно составлять не менее 80 процентов от общего числа членов организации; операции по реализации товаров (за исключением подакцизных, минерального сырья и полезных ископаемых, а также других товаров по перечню, утверждаемому Правительством Российской Федерации по представлению общероссийских общественных организаций инвалидов), работ, услуг (за исключением брокерских и иных посреднических услуг) должны производиться и реализовываться непосредственно общественными организациями инвалидов.

Согласно уставу общественной организации 1998 г. (т.1, л.д. 53-58) Ульяновская региональная общественная организации инвалидов «Регион» является общественной организацией, созданной для защиты прав и интересов, а также для создания условий, обеспечивающих равные с другими гражданами возможностей участия во всех сферах общественной жизни, интеграции и реабилитации инвалидов.

Статьей 6 Федерального закона от 19 мая 1995 г. № 82-ФЗ «Об общественных объединениях» установлено, что членами общественной организации являются физические лица и юридические лица - общественные объединения, чья заинтересованность в совместном решении задач данного объединения в соответствии с нормами его устава оформляется соответствующими индивидуальными заявлениями или документами, позволяющими учитывать количество членов общественного объединения в целях обеспечения их равноправия как членов данного объединения.

Условия и порядок приобретения, утраты членства, включая условия выбытия из членов общественных объединений по возрасту, определяются уставами соответствующих объединений (часть 6 статьи 19 данного Федерального закона).

В пункте 4.1 устава УРООИ «Регион» указано, что членами организации являются физические лица с 18-летнего возраста, юридические лица - общественные объединения. Таким образом, Уставом организации не установлено, что членами данной организации являются только инвалиды, также не установлено процентное соотношение членов организации - инвалидов и их законных представителей от числа членов организации.

В соответствии с разделом 5 устава УРООИ «Регион» прием в членство осуществляется на основании письменного заявления гражданина с последующим принятием правлением организации решения по каждой кандидатуре.

Таким образом, в целях подтверждения права на льготу по уплате НДС заявитель, являясь общественной организацией инвалидов, обязан доказать, что количество членов организации - инвалидов и их законных представителей составляет не мене 80 % от числа членов организации.

Как пояснили представители заявителя и налогового органа такими документами являются: заявления граждан на прием в члены организации, из числа которых не менее 80% должны быть поданы инвалидами или их представителями, соответствующие решения правления организации о приеме их в члены организации. Инвалидность граждан - членов организации должна подтверждаться выписками из справок учреждения медико-социальной экспертизы (ВТЭК), подтверждающих факт установления инвалидности, с указанием группы инвалидности.

Согласно сведениям, представленным УРООИ «Регион» (т.1, л.д.129-130) в организации в 2002 г. количество граждан, работающих по трудовым договорам, составляло 138 человек (18 инвалидов) и членов организации - 1498 человек (не инвалидов - 9); в 2003 г., соответственно - 14 человек (8 инвалидов) и членов организации - 1498 человек (не инвалидов - 9).

Арбитражному апелляционному представлены указанные выше документы, подтверждающие заявленное УРООИ «Регион» количественное соотношение членов и членов - инвалидов организации. Однако доказательства представления документов Управлению ФНС России по Ульяновской области отсутствуют.

Представители УРООИ «Регион» в судебных заседаниях неоднократно поясняли, что, считая проведение повторной налоговой проверки незаконной, отказывались представлять документы Управлению ФНС России по Ульяновской области.

В связи с отказом налогоплательщика в представлении документов налоговым органом осуществлялись иные мероприятия, направленные на установление права налогоплательщика на льготу по уплате НДС.

Управлением ФНС России по Ульяновской области было вынесено постановление от 04 августа 2006 г. № 1 о производстве выемки документов в УРООИ «Регион»: книг покупок и продаж; журналов, полученных и выставленных счетов-фактур; счетов-фактур; платежных документов; товарно-транспортных накладных; материальных отчетов; регистров бухгалтерского учета; документов, служащих основанием для применения льготы в соответствии со ст. 149 НК РФ (списки инвалидов по состоянию на 01 января 2002 г. и 01 января 2003 г., заявлений инвалидов на прием в члены организации, заявлений инвалидов на выход из Общества, решений Правления на прием инвалидов и выход из Общества, заверенных справок ВТЭК); главных и кассовых книг (том 1 л.д.114).

Должностное лицо УРООИ «Регион», в данном случае председатель правления Никитина М.А., документы для выемки не представила, указав, что их нет в помещении, они отсутствуют, о чем был составлен протокол № 1 от 07 августа 2006 г. Подписать протокол выемки руководитель УРООИ «Регион» отказалась (т.1, л.д.115-116). Также Управлением ФНС РФ по Ульяновской области направлены запросы в Управление Федеральной регистрационной службы по Ульяновской области (исх. №16-12-19/10040 от 10 августа 2006 г.; № 16-12-19/11475 от 12 сентября 2006 г.); а также председателю Президиума Ульяновской областной общественной организации Всероссийского общества инвалидов (исх. № 16-12-19/10041 от 09 августа 2006 г.); учредителям физическим лицам - Кашину В.Г (исх. № 16-12-19/10045 от 10 августа 2006 г.). Кашиной Г.А. (исх. № 16-12-19/10044 от 10 августа 2006 г.), Солотову А.Н. (исх. № 16-12-19/10043 от 10 августа 2006 г.), Никитину Е.А. (исх. №16-05-26/9670 от 10 августа 2006 г.) с просьбой оказать влияние на УРООИ «Регион» в представлении необходимых для проверки документов и представлении имеющихся сведений о членах указанной организации - инвалидах.

Однако данные мероприятия также не позволили налоговому органу получить необходимые сведения.

Таким образом, доказательства представления УРООИ «Регион» необходимых документов Управлению ФНС России по Ульяновской области в материалах дела отсутствуют.

Согласно части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В соответствии с пунктом 29 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28 февраля 2001 г. № 5 «О некоторых вопросах  применения части первой Налогового кодекса Российской Федерации» суд обязан принять и оценить документы и иные доказательства, представленные налогоплательщиком в обоснование своих возражений по акту выездной налоговой проверки, независимо от того, представлялись ли эти документы налогоплательщиком налоговому органу в сроки, определенные пунктом 5 статьи 100 Налогового кодекса Российской Федерации. Таким образом, налогоплательщику представляется дополнительная возможность представления необходимых документов непосредственно в судебное заседание.

На основании пункта 2 статьи 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд вправе предложить лицам, участвующим в деле, представить дополнительные доказательства, необходимые для выяснения обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения дела и принятия законного и обоснованного судебного акта до начала судебного заседания.

Определениями суда первой инстанции УРООИ «Регион» неоднократно предлагалось представить в судебные заседания необходимые документы в подтверждении своего права на льготу по уплате НДС. УРООИ «Регион», считая истребование судом данных документов незаконным, не представил  необходимые документы. УРООИ «Регион» полагает, что правомерность применения им льготы, предусмотренной подпунктом 2 пункта 3 статьи 149 НК РФ, подтверждается вступившими в законную силу судебными актами по делу № А72-2543/05-6/196, постановлением об отказе в возбуждении уголовного дела от 21 декабря 2006 г., а также заключением № 28 от 19 марта 2004 г. главного специалиста-ревизора ОДП и Р ОРЧ по налоговым преступлениям при УВД Ульяновской области (том 1 л.д.27-30, 45).

Суд первой инстанции обоснованно не принял ссылку заявителя на судебные акты по делу № А72-2543/05-6/196, поскольку предметом спора по данному делу было решение Инспекции МНС России по Ленинскому району г. Ульяновска № 1121 дсп от 31 декабря 2004 г. (признанное судом недействительным по причине нарушения требований статьи 101 НК РФ), тогда как предметом настоящего спора является решение Управления ФНС России по Ульяновской  области № 2436 дсп от 27 октября 2006 г.

Заключение № 28 от 19 марта 2004 г. (т.1, л.д. 45) не позволяет сделать вывод о том, какие документы (кроме устава и свидетельств) были предметом исследования. Кроме того,  содержит сведения о количестве членов организации УРООИ «Регион» (220 человек) и работающих граждан (225 человек), не соответствующие сведениям, указанным заявителем в своих справках (том 1 л.д. 129-130), а именно: члены организации в 2000 г. - 420 человек, 2001 г. - 1293 человек, 2002 г. - 1498 человек, 2003 г. - 1498 человек; работающие граждане в 2000 г. - 56 человек, 2001 г. - 178 человек, 2002 г. - 138 человек, 2003г. - 14 человек).

Пояснения представителя УРООИ «Регион», указанные в постановлении об отказе в возбуждении уголовного дела от 21 декабря 2006 г. (т.1, л.д.27-30), подтверждают то обстоятельство, что, считая проведение повторной налоговой проверки незаконной, документы Управлению ФНС России по Ульяновской области не представляли.

Статьей 23 НК РФ на налогоплательщика возложена обязанность представлять налоговым органам и их должностным лицам документы, необходимые для исчисления и уплаты налогов.

            Из анализа вышеуказанной нормы, а также положений, предусмотренных статьями 56, 80 НК РФ, следует, что обязанность доказывания правомерности применения льготы по налогообложению возлагается на налогоплательщика, а не на налоговый орган.

В связи с непредставлением налогоплательщиком налоговому органу необходимых документов, налоговый орган в целях исчисления налога правомерно воспользовался правом, предоставленным ему пунктом 7 статьи 31 НК РФ, определив подлежащую уплате сумму НДС расчетным способом на основании имеющейся в налоговом органе информации об указанном налогоплательщике.

            В качестве имеющейся у налогового органа информации были использованы данные об объемах реализации, заявленные налогоплательщиком, УРООИ «Регион», в налоговых декларациях по НДС за 2002-2003 годы, как необлагаемые обороты в связи с применением льготы, предусмотренной подпунктом 2 пункта 3 статьи 149 НК РФ.

В 2002 г. декларации по НДС УРООИ «Регион» представлялись налоговому органу ежемесячно; в 2003 году - ежеквартально.

            В соответствии с подпунктом 2 пункта 3 статьи 149 НК РФ декларациях по НДС (за январь, февраль, март, апрель, май, июнь, июль, август, сентябре октябрь, ноябрь, декабрь 2002 г., 1 квартал и 3 квартал 2003 г. (т.1, л.д.131-155, т.2, л.д. 1-99) УРООИ «Регион» за проверяемый период заявляло выручку, которая не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения НДС) на территории РФ по реализации (в том числе передаче, выполнении, оказании для собственных нужд)  товаров (за исключением  подакцизных, минерального сырья полезных ископаемых, а также других товаров по перечню, утвержденному Правительством Российской Федерации по представлению общероссийских общественных организаций инвалидов) работ, услуг (за исключением брокерских и иных посреднических услуг), производимых и реализуемых как общественной организацией, инвалидов, среди членов которых инвалиды и их законные представители составляют не менее 80 процентов.

Сумма заявленной налогоплательщиком выручки согласно указанным декларациям