Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.12.2008 по делу n А55-13144/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070,  Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail:[email protected]

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

10 декабря 2008 года                                                                         дело № А55-13144/2008

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 05 декабря 2008 года

Постановление в полном объеме изготовлено  10 декабря 2008 года

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:  председательствующего судьи Захаровой Е.И., судей Кувшинова В.Е., Филипповой Е.Г.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания  Финогентовой  А.С.,  с участием:

от заявителя –  представители  Тюрникова М.В. по доверенности  от 29.12.07г., Чванов А.В. по доверенности  от 29.12.07г.,

от ответчика –  представители  Пак Л.Л. по доверенности  от 15.02.08г., Шепеленко С.В. по доверенности  от 8.07.08г.,

рассмотрев в открытом судебном заседании 05 декабря 2008 года, в помещении суда, в зале № 1, апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Самарской области

на решение Арбитражного суда Самарской области от 15 октября 2008 года по делу А55-13144/2008 (судья Львов Я.А.), принятое по заявлению ОАО «Самараэнерго», г. Самара, к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Самарской области, г. Самара,

об  отмене постановления о наложении штрафа по  делу № 136-186-08/6 об  административном правонарушении,

УСТАНОВИЛ:

ОАО «Самараэнерго» (далее – заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением о признании незаконным и отмене постановления  Управления Федеральной антимонопольной службы по Самарской области (далее  - антимонопольный орган, УФАС по Самарской области) о наложении штрафа по делу                 № 136-186-08/6 о привлечении ОАО «Самараэнерго» к административной ответственности в виде штрафа в размере 6 075 026 руб. 51 коп.

Решением Арбитражного суда Самарской области от 15.10.2008г. заявление   удовлетворено.  Постановление антимонопольного органа от 08.08.08 года о наложении штрафа на ОАО «Самараэнерго» в размере 6 075 026 руб. 51 коп.  по делу № 136-186-08/6 об административном правонарушении признано незаконным и отменено.    

Управление Федеральной антимонопольной службы по Самарской области, не согласившись с решением  суда от 15.10.2008 года, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить,  принять по  делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявления.

               Представители Управления Федеральной антимонопольной службы по Самарской области в судебном заседании поддержали  доводы апелляционной жалобы, просили решение суда от 15.10.2008г.  отменить, апелляционную жалобу удовлетворить.

Представители ОАО «Самараэнерго» в судебном заседании просили решение суда от 15.10.2008г. оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Апелляционная жалоба  рассмотрена в соответствии с требованиями статей              266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев апелляционную жалобу, оценив материалы дела, доводы  представителей сторон, суд апелляционной инстанции пришёл к выводу, что решение суда от 15.10.2008 года законно и обоснованно, в связи с чем, подлежит оставлению без изменения, при этом исходит из следующих обстоятельств.

Как следует из материалов дела, постановлением Управления Федеральной антимонопольной службы по Самарской области от 08.08.2008г. о наложении штрафа по делу №136-186-08/6 об административном правонарушении открытое акционерное общество «Самараэнерго» признано виновным в совершении административного правонарушения в виде злоупотребления доминирующим положением на оптовом рынке электроэнергии, ответственность за которое предусмотрена ст. 14.31 КоАП РФ. Указанным постановлением на заявителя наложен штраф в размере одной сотой размера суммы выручки ОАО «Самараэнерго» от реализации электрической энергии юридическим лицам в 2007 году на оптовом рынке электроэнергии, что составляет 6 075 026 руб. 51 коп.

При вынесении оспариваемого постановления антимонопольный орган исходил из следующих обстоятельств.

Управлением Федеральной антимонопольной службы по Самарской области 30.01.2007г. принято решение о прекращении рассмотрения дела № 70, возбужденного по жалобе ЗАО «Транссервисэнерго», в связи с отсутствием нарушения антимонопольного законодательства.

Решением Арбитражного суда Самарской области от 09.07.2007г. по делу                   № А55-5691/2007, возбужденному по заявлению ЗАО «Транссервисэнерго» к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Самарской области с участием третьих лиц - ОАО «Волжская Межрегиональная распределительная комиссия» и ОАО «Самараэнерго», решение Комиссии УФАС Самарской области от 30.01.2007г. о прекращении рассмотрения дела № 70 признано недействительным.

Постановлениями Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.10.2007г. и Федерального  арбитражного суда Поволжского округа от 13.05.2008г. решение Арбитражного суда Самарской области от 09.07.2007г. по делу № А55-5691/2007 оставлено без изменений, вступило в законную силу.

При вынесении решения от 09.07.2007г. по делу № А55-5691/2007 суд исходил из того, что отказ ОАО «Самараэнерго» от заключения дополнительных соглашений к действующим договорам энергоснабжения № 1123Э и 3435Э создал препятствия  доступу заявителю на оптовый рынок электроэнергии, что является нарушением п.1 ст.5 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении  монополистической деятельности на товарных рынках» (в ред. от 02.02.2006). Суд признал выводы антимонопольной службы  о том, что  отказ  заключить дополнительные соглашения не может быть предметом  нарушения антимонопольного законодательства, так как указанные соглашения регламентируют порядок расчетов  между заявителем  и ОАО «Самараэнерго», ошибочными. Данным отказом созданы препятствия доступу на товарный рынок  ЗАО «Транссервисэнерго», что является нарушением п.1 ст.5 Закона «О конкуренции» (в ред.02.02.2006). Доводы антимонопольной службы об отсутствии нарушения антимонопольного законодательства, поскольку указанное соглашение не связано с предоставлением товаров, работ, услуг, признаны ошибочными и противоречащими ст.5 п.1 Закона РСФСР «О  конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках».

Дело № 70 вновь назначено к рассмотрению Управления Федеральной антимонопольной службы по Самарской области 31.01.2008г .

При повторном рассмотрении дела антимонопольный орган установил, что ЗАО «Транссервисэнерго» в 2005 году заключило договоры энергоснабжения с ОАО «Юго-Запад транснефтепродукт» в отношении ЛПДС (линейные производственно- диспетчерские станции) «Прибой» и «Воскресенка» в объеме 100% электропотребления.

В целях обеспечения исполнения обязательств перед потребителем, ЗАО «Транссервисэнерго» заключило договоры энергоснабжения № 1123Э, № 3435Э от 01.11.2005г. с ОАО «Самараэнерго». Часть поставляемой ОАО «Юго-Запад транснефтепродукт» электроэнергии (до 30% планового почасового потребления) ЗАО «Транссервисэнерго» планировало поставлять с сектора свободной торговли оптового рынка электроэнергии и мощности (далее - ССТ ОРЭ).

Для свободного выхода в ССТ ОРЭ ЗАО «Транссервисэнерго» необходимо было выполнить ряд требований, предусмотренных Положением о порядке получения статуса участника сектора свободной торговли и ведения реестра субъектов оптового рынка электроэнергии, (далее - Положение о порядке получения статуса участника ССТ ОРЭ), утвержденным решением Наблюдательного совета НП «Администратор Торговой системы оптового рынка электроэнергии Единой энергетической системы» (далее - НП «АТС»).

В частности, необходимо было заключить с ОАО «Волжская МРК» (территориальной сетевой организацией) договоры об оказании услуг по передаче электрической энергии на объекты потребителя, а с ОАО «Самараэнерго» - дополнительные соглашения к договорам энергоснабжения № 1123Э, № 3435Э (типовая форма, предусмотренная Приложением № 23 к договору о присоединении к торговой системе оптового рынка). Кроме того, ЗАО «Транссервисэнерго» необходимо было заключить с ОАО «Волжская МРК» и ОАО «Самараэнерго» трехстороннее соглашение об информационном обмене, порядке расчета и согласования почасовых значений сальдо-перетоков по точкам поставки участников оптового рынка электрической энергии (далее-соглашение об информационном обмене).

ЗАО «Транссервисэнерго» 14.02.2006г. направило в адрес ОАО «Самараэнерго» (исх. № 44-02/06) проект соглашения об информационном обмене с участием сетевой компании ОАО «Волжская МРК». Данное письмо содержало просьбу ускорить рассмотрение дополнительных соглашений к договорам энергоснабжения № 1123Э,                 № 3435Э, направленных ранее в филиал Энергосбыт ОАО «Самараэнерго» письмом от 18.11.2005г.

Кроме того, ЗАО «Транссервисэнерго» направило проект соглашения об информационном обмене вместе с данными, необходимыми для заключения договоров об оказании услуг по передаче электроэнергии на объекты ОАО «Юго-Запад транснефтепродукт», в адрес ОАО «Волжская МРК» (исх. № 43-02/06 от 14.02.06).

В связи с неполучением ответа от ОАО «Самараэнерго» ЗАО «Транссервисэнерго» обратилось к ОАО «Волжская МРК» с просьбой ускорить процесс рассмотрения документов (исх. № 69-03/06 от 17.03.06).

В письме от 21.03.2006г. № 125-/406 ОАО «Самараэнерго» сообщило о том, что поступившие от ЗАО «Транссервисэнерго» документы переданы в ОАО «Волжская МРК» на согласование и рассмотреть их будет возможно лишь после возвращения указанных документов в ОАО «Самараэнерго».

В адрес ЗАО «Транссервисэнерго» 17.03.2006г.  поступило письмо ОАО «Волжская МРК» от 14.03.2006г. № 0404/791 о том, что заключение договоров об оказании услуг по передаче электроэнергии и согласование соглашения об информационном обмене возможно после приведения системы коммерческого учета электроэнергии в соответствие с требованиями НП «АТС».

ОАО «Самараэнерго» в письме от 07.04.2006г. № 125/525 ответило, что заключение дополнительных соглашений к договорам энергоснабжения № 1123Э, № 3435Э преждевременно так как документы, отправлявшиеся им в ОАО «Волжская МРК» на согласование, были возвращены сетевым предприятием, в связи с отсутствием на объектах ОАО «Юго-Запад транснефтепродукт» системы коммерческого учета электроэнергии, удовлетворяющей требованиям НП «АТС».

С учетом указанных обстоятельств антимонопольный орган пришел к выводам о том, что ОАО «Самараэнерго» необоснованно уклонялось от заключения дополнительных соглашений к договорам энергоснабжения № 1123Э, № 3435Э и согласования с ЗАО «Транссервисэнерго» Соглашения и Перечня средств измерений для целей коммерческого учета по точкам поставки, что является злоупотреблением доминирующим положением на товарном рынке в соответствии с пунктом 5 части 1 статьи 10 Федерального Закона от 26.07.2007г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции». ОАО «Самараэнерго» имело возможность заключить дополнительные соглашения к договорам энергоснабжения № 1123Э, № 3435Э и согласовать с ЗАО «Транссервисэнерго» Соглашение и Перечень средств измерений для целей коммерческого учета по точкам поставки, но уклонилось от их заключения и согласования. Таким образом, ОАО «Самараэнерго» признано виновным в совершении административного правонарушения (злоупотребление доминирующим положением на оптовом рынке электроэнергии), ответственность за которое предусмотрена статьей 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Управлением Федеральной антимонопольной службы по Самарской области 24.06.2008г. составлен протокол об административном правонарушении по делу №136-186-08/6 (т.1,л.д.116-120).

Постановлением Управления Федеральной антимонопольной службы по Самарской области от 08.08.2008 о наложении штрафа по делу № 136-186-08/6 об административном правонарушении открытое акционерное общество «Самараэнерго» признано виновным в совершении административного правонарушения в виде злоупотребления доминирующим положением на оптовом рынке электроэнергии, ответственность за которое предусмотрена ст. 14.31 КоАП РФ (т.1,л.д.59-64).

Заявитель, не согласившись с вынесенным антимонопольным  органом постановлением, обратился в арбитражный суд с заявлением о признании его незаконным  и  отмене.

Суд апелляционной инстанции считает, что суд первой инстанции,   удовлетворяя заявленные требования, обоснованно исходил из следующего.

При вынесении оспариваемого постановления антимонопольным органом не учтено следующее.

Статья 14.31 - злоупотребление доминирующим положением на товарном рынке введена в Кодекс Российской Федерации об административных  правонарушениях  Федеральным законом от 09.04.2007г.  № 45-ФЗ.

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 09.04.2007г. № 45-ФЗ данный документ вступил в силу по истечении 30 дней после дня официального опубликования,   он  был опубликован в «Российской газете» 12.04.2007г.

В соответствии с ч.1 и 2 ст. 1.7 КоАП РФ лицо, совершившее административное правонарушение, подлежит ответственности на основании закона, действовавшего во время и по месту совершения административного правонарушения.

Закон, устанавливающий или отягчающий административную ответственность за административное правонарушение либо иным образом ухудшающий положение лица, обратной силы не имеет.

Из обстоятельств совершенного правонарушения, как оно описано в протоколе об административном правонарушении и оспариваемом постановлении, следует, что уклонение ОАО «Самараэнерго» от заключения и согласования дополнительных соглашений к договорам энергоснабжения № 1123Э, №3435Э, Соглашения и Перечня средств измерений для целей коммерческого учета по точкам поставки фактически имело место в период с 18.11.2005 года (даты направления дополнительных соглашений к договорам энергоснабжения №1123Э, № 3435Э в филиал Энергосбыт ОАО «Самараэнерго») и 14.02.2006г. (даты направления проекта соглашения об информационном обмене) по 07.04.2006г. (даты письма от № 125/525, которым ОАО «Самараэнерго» ответило, что заключение дополнительных соглашений к договорам энергоснабжения № 1123Э, № 3435Э преждевременно).

Тем самым ОАО «Самараэнерго» нарушило п.1 ст. 5 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» в редакции от 02.02.2006г., однако на момент совершения этого правонарушения оно не влекло за собой административную ответственность.

Апелляционный суд считает правильным вывод суда первой инстанции о том, что  ОАО «Самараэнерго» привлечено к административной