Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.08.2007 по делу n А72-1417/2007. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

  П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

17 августа 2007г.                                                                    Дело № А72-1417/2007

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 13 августа 2007г.

Постановление в полном объеме изготовлено 17 августа 2007г.                                  

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: Балашевой В.Т.,

судей: Карпова В.В., Романенко С.Ш.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Александровым А.И.,

с участием:

от истца: Трубачева Я.В., доверенность № 036 от 02.05.2007г.; Баграенак Г.Ф., доверенность № 034 от 02.05.2007г.,

от ответчика: Нестеров А.В., доверенность  от 05.04.2007г., Егорочкин А.Л., доверенность от 05.04.2007г.,

от третьих лиц: не явились, извещены,

рассмотрев в открытом судебном заседании 13 августа 2007 года в зале № 3 апелляционную жалобу открытого акционерного общества «ВолгаТелеком», г. Ульяновск на решение Арбитражного суда Ульяновской области от 09 июня 2007 года по делу № А72-1417/2007 (судья Захарова Т.В.) по иску открытого акционерного общества «ВолгаТелеком», г. Ульяновск к обществу с ограниченной ответственностью «Европроект», г. Ульяновск, третьи лица: общество с ограниченной ответственностью «ЕвропейджТелеком», г. Ульяновск; Управление Россвязьнадзора по Ульяновской области, г. Ульяновск о взыскании 151 879 руб. 58 коп.,

по встречному иску общества с ограниченной ответственностью «Европроект», г. Ульяновск к открытому акционерному обществу «ВолгаТелеком», г. Ульяновск о взыскании 147 051 руб. 83 коп.,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «ВолгаТелеком», г. Ульяновск обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Европроскт», г. Ульяновск о взыскании 151 879 руб. 58 коп. задолженности за услуги местного инициирования вызова, оказанные в октябре 2006 г. по договору № 13209 от 19.05.2006 г.

Определением от 12.04.2007 г. Арбитражным судом Ульяновской области принято к производству встречное исковое заявление общества с ограниченной ответственностью «Европроект», г. Ульяновский к открытому акционерному обществу «ВолгаТелеком», г. Ульяновск о взыскании 147 051 руб. 83 коп. задолженности за август 2006 г. по договору от 19.05.2006 г.

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от  12.04.2007 г.  к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью «ЕвропейджТелеком», г. Ульяновск, Управление Россвязьнадзора по Ульяновской области.

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 09 июня 2007 года исковые требования открытого акционерного общества «ВолгаТелеком» оставлены без удовлетворения. Встречные исковые требования общества с ограниченной ответственностью «Европроект» удовлетворены. С открытого акционерного общества «ВолгаТелеком» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Европроект» взыскано 147 051 руб. 83 коп. задолженности по договору от  19.05.2006г. за август 2006г. и 4 441  руб. 03 коп. в возмещение расходов по госпошлине.

Не согласившись с принятым судебным актом, истец  открытое акционерное общество «ВолгаТелеком», г. Ульяновск подал апелляционную жалобу, в которой просит решение Арбитражного суда Ульяновской области от 09 июня 2007 года отменить, ссылаясь на несоответствие выводов суда, изложенных в решении, фактическим обстоятельствам дела, на неправильное применение норм материального права.

В отзыве на апелляционную жалобу ответчик просит оставить решение суда без изменения. Третьи лица отзыва на жалобу не представили.

В соответствии с ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса российской Федерации арбитражный апелляционный суд рассматривает дело в отсутствие третьих лиц, не явившихся в судебное заседание, надлежащим образом уведомленных о времени и месте судебного разбирательства.

Выслушав объяснения представителей сторон, проверив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы в совокупности с исследованными доказательствами, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены решения суда в связи со следующим.

Из материалов дела следует, что между ОАО «ВолгаТелеком» и ООО «Европроект» (Оператор) заключен договор №13209 от 19.05.2006г. о присоединении сетей электросвязи (первоначальный номер договора 12209 изменен письмом от 17.08.2006г. №31-05/166 на №13209), по условиям которого ОАО «ВолгаТелеком» обязуется в соответствии с условиями присоединения, изложенными в  договоре, оказывать Оператору услугу присоединения и услугу по пропуску трафика, а Оператор обязуется их оплачивать. Оператор обязуется оказывать ВолгаТелеком услуги по пропуску трафика, а ВолгаТелеком обязуется их оплачивать. Перечень и стоимость оказываемых по настоящему договору услуг присоединения и услуг по пропуску трафика определены в Приложении №1. являющемся неотъемлемой частью настоящего договора.

В соответствии с дополнительным соглашением от 24.07.2006г. к договору от 19.05.2006г. ОАО «ВолгаТелеком» оказывает ответчику следующие услуги: 

услуги присоединения к телефонной сети связи общего пользования,

услуги по пропуску трафика в телефонной сети связи общего пользования: завершение вызова на сеть ВолгаТелекома, завершение вызова на сеть другого оператора, услуги инициирования вызова.       

ООО «Европроект» оказывает ОАО «ВолгаТелеком» услуги по пропуску трафика: услуги завершения вызова на сеть Оператора и услуги инициирования вызова от сети Оператора.

До заключения вышеуказанного договора отношения сторон строились на основании договора №12209 от 29.07.2004г. о межсетевом взаимодействии в процессе предоставления услуг электросвязи.

В соответствии с договором от 19.05.2006г. ответчику выделен ресурс нумерации: 8422791500-8422791999 в объеме 500 номеров.

В соответствии с условиями договора №07/72 от 13.01.2004г. об оказании услуг телефонной связи ООО «Европроект» выделило ООО «ЕвропейджТелеком» серийные номера 79-16-00 и 79-16-16.

ООО «ЕвропейджТелеком» имеет лицензии: №22593 на предоставление услуг передачи данных и №22594 на предоставление услуг телематических служб.

ООО «ЕвропейджТелеком» использует номер 79-16-16 на узле телематики (присоединен модемный пул), номер 79-16-00 используется для технологических целей.

По Интернет-картам ООО «ЕвропейджТелеком» обеспечивает доступ неограниченного круга лиц к сети Интернет.

Отношения между ООО «Европроект» и ООО «ЕвропейджТелеком» строятся по принципу «Оператор-Абонент».

В соответствии с п. 4 Приложения №2 к Правилам присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия, утвержденных Постановлением №161 от 28.03.2005г. Правительства РФ, услугой инициирования вызова является деятельность, направленная на обеспечение пропуска трафика от пользовательского (оконечного) оборудования, подключенного к сети связи данного или другого оператора связи, до точки присоединения к сети данного оператора связи при предоставлении доступа к услугам связи, оказываемым другими операторами сетей фиксированной телефонной связи или операторами сетей передачи данных.

Согласно ст. 2 Федерального закона «О связи» сеть связи -технологическая система, включающая в себя средства и линии связи и предназначенная для электросвязи или почтовой связи. Линии связи - это линии передачи, физические цепи и линейно-кабельные сооружения связи. Средства связи - это технические и программные средства, используемые для формирования, приема, обработки, хранения, передачи, доставки сообщений электросвязи или почтовых отправлений, а также иные технические и программные средства, используемые при оказании услуг связи или обеспечении функционирования сетей связи.

В соответствии со ст. 2 Федерального закона «О связи» услуга присоединения -  деятельность,   направленная   на   удовлетворение   потребности   операторов   связи   в организации взаимодействия сетей электросвязи, при котором становятся возможными установление     соединения     и     передача     информации     между     пользователями взаимодействующих сетей электросвязи; услуга по пропуску трафика – деятельность, направленная на удовлетворение потребности операторов связи в пропуске трафика между взаимодействующими сетями электросвязи.

Согласно п. 8 Правил присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия, утвержденных  Постановлением  №161   от  28.03.2005г.  Правительства РФ,  (далее  - Правила  присоединения),  присоединение  сетей  электросвязи   и   их  взаимодействие осуществляются на основании заключенных операторами сетей связи договоров о  присоединении сетей электросвязи и с соблюдением требований, установленных настоящими Правилами.

 В соответствии с п. 16 Правил присоединения, оказываемая оператором сети связи услуга присоединения включает в себя:

согласование проектно-сметной документации, необходимой другому оператору для реализации установленных договором о присоединении условий присоединения сетей электросвязи и пропуска трафика;

монтаж и наладка средств связи, образующих точку присоединения;

присоединение сети связи;   

обслуживание средств связи, образующих точку присоединения, в течение срока действия договора о присоединении.

Из перечней сетей связи, указанных в п. п. 2, 4, 5 Правил присоединения, не следует, что модемный пул относится к сетям связи.

Понятие сети связи, которое дано в ст. 2 Федерального закона «О связи», также не позволяет отнести модемный пул к сети связи.

Таким образом, в связи с отсутствием сети связи у ООО «ЕвропейджТелеком», отсутствием необходимых в соответствии с п. 16 Правил присоединения параметров присоединения, отсутствует возможность заключения договора присоединения сетей электросвязи и осуществления ООО «ЕвропейджТелеком» взаимодействия с ответчиком как с оператором связи.

Из условий осуществления деятельности в соответствии с лицензией №22594, выданной 26.06.2002г. ООО «ЕвропейджТелеком», видно, что ООО «ЕвропейджТелеком» уполномочено предоставлять услуги телематических служб сети связи общего пользования, лицензия получена на предоставление услуг телематических служб с подключением оборудования телематических служб лицензиата к телефонной сети связи общего пользования на правах абонентской установки.

Таким образом, взаимоотношения между ответчиком и ООО «ЕвропейджТелеком» нельзя квалифицировать как отношения двух операторов связи, взаимодействие которых осуществляется путем присоединения сетей электросвязи.

В соответствии с п. 3 ст. 36 Федерального закона «О связи» №126-ФЗ от 07.07.2003г. в случае изменения законодательства Российской Федерации лицензирующий орган по своей инициативе вправе вносить изменения и дополнения в лицензионные условия с извещением об этом лицензиата в течение 30 дней.

Доказательств внесения изменений в условия осуществления деятельности в соответствии с лицензией №22594 лица, участвующие в деле, не представили.

В силу ст. 4 Гражданского кодекса РФ Постановление Правительства РФ от 18.02.2005г. не может иметь обратную силу к ранее возникшим отношениям.

Из акта от 31.10.2006г., утвержденного заместителем руководителя Управления Россвязьнадзора по Ульяновской области, проверки деятельности в области связи общества с ограниченной ответственностью «ЕвропейджТелеком» следует, что при проведении мероприятия по контролю нарушений обязательных требований в области связи не выявлено.

Как установлено, номера, составляющие серию 79-16-00, подключены по абонентским линиям к оборудованию узла телематики, которое не подключено к сети передачи данных и не могло быть подключено в соответствии с условиями лицензии №22594 от 26.06.2002г.

С учетом изложенного, суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что истец не осуществляет деятельности, направленной на обеспечение пропуска трафика от пользовательского оборудования абонентов ОАО «ВолгаТелеком» до точки присоединения к сетиОАО«ВолгаТелеком» при предоставлении доступа к услугам связи, оказываемым оператором сетей передачи данных - ООО «ЕвропейджТелеком».       

Из предоставленных истцом распечаток данных о трафике, исходящем от абонентов ОАО «ВолгаТелеком» на телефонный номер 79-16-16 (т. 2 л.д. 1-68) и номер 79-16-00 (т. 1 л.д. 143-154), нельзя установить, что имела место услуга инициирования вызова, а не телефонное соединение между абонентом ОАО «ВолгаТелеком» и абонентом, имеющим номера 79-16-00 и 79-16-16.

Анализ взаимоотношений истца, ответчика и ООО «ЕвропейджТелеком» свидетельствуют, что  при пропуске трафика от пользовательского оборудования абонентов ОАО «ВолгаТелеком» до оконечного оборудования (модемного пула) ООО «ЕвропейджТелеком» имеет место оказание услуги местной телефонной связи.

В соответствии с Правилами оказания услуг местной, внутризоновой, междугородней и международной телефонной связи, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 18.05.2005г. №310 (далее - Правила оказания услуг), "местное телефонное соединение" - телефонное соединение между пользовательским (оконечным) оборудованием, подключенным к сети местной телефонной связи и размещенным в пределах территории одного и того же муниципального района, городского поселения, сельского поселения, города федерального значения;

"телефонное соединение" - установленное в результате вызова взаимодействие между средствами связи, позволяющее абоненту и (или) пользователю услугами телефонной связи передавать и (или) принимать голосовую и (или) неголосовую информацию.

Согласно п. 7 Правил оказания услуг, к абонентской линии может быть подключено только такое пользовательское (оконечное) оборудование (телефонный аппарат, факсимильный аппарат, автоответчик или иное оборудование), на которое имеется документ о подтверждении соответствия этих средств связи установленным требованиям.

При пропуске трафика от пользовательского оборудования абонента ОАО «ВолгаТелеком» к оборудованию, установленному на номере 79-11-11, имеет место телефонное соединение абонента ОАО «ВолгаТелеком» с абонентом ОАО «ВолгаТелеком» - ООО «ЕвропейджТелеком», при котором абонент ОАО «ВолгаТелеком» имеет возможность принимать неголосовую информацию, используя оконечное оборудование, установленное на телефонных номерах 79-16-16 и 79-16-00.

В рассматриваемом случае ООО «Европроект» осуществляет деятельность, направленную на обеспечение пропуска трафика, исходящего от абонента ОАО «ВолгаТелеком», от точки присоединения