Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.09.2008 по делу n А72-2059/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

22 сентября 2008 года                                                                              Дело №А72-2059/2008

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 18 сентября 2008 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 22 сентября 2008 г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи  Серовой Е.А.,

судей Каплина С.Ю., Радушевой О.Н.,

при ведении протокола судебного заседания Аникиной Е.Н.,

с участием:

от истца -  Овчинников А.И., доверенность от 22.01.2008 г.,

Цапаева Е.В., доверенность от 12.11.2007 г.,

от ответчика – представитель не явился, извещен надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда, в зале №4, апелляционную жалобу муниципального унитарного предприятия «Городская управляющая компания», г. Новоульяновск,

на решение  Арбитражного суда Ульяновской области от 14 июля 2008 г.,

по делу №А72-2059/2008 (судья Абрашин С.А.),

по иску общества с ограниченного ответственностью «Тепловая  энергия, вода и стоки», г. Новоульяновск,

к муниципальному унитарному предприятию «Городская управляющая компания», г. Новоульяновск,

о разногласиях по договору,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью (ООО) «Тепловая энергия, вода и стоки» обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области (с учетом уточнения) с исковым заявлением к муниципальному унитарному предприятию «Городская управляющая компания» о признании договора №1 от 01 января 2008 г. заключенным, и принять пункты договора 1.1, 3.1.1, 5.1, 7.1.2 . 7.2. и 7.4. договора №1 от 01.01.2008 г. в следующей редакции:

- Пункт 1.1. «Энергоснабжающая организация» обязуется подавать «Абоненту» через присоединенную сеть тепловую энергию и теплоноситель, а «Абонент» обязуется принимать и оплачивать тепловую энергию и невозвращенный теплоноситель, соблюдать режим ее потребления в объеме, сроки и на условиях, предусмотренных настоящим договором, а также обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении сетей и исправность используемых им приборов и оборудования»;

-  Пункт 3.1.1 «Оплачивать тепловую энергию и невозвращенный теплоноситель в соответствии с условиями раздела 7 настоягцего Договора в соответствии с действующим законодательством РФ»;

-  Пункт 5.1. «Количество отпущенной «Абоненту» тепловой энергии определяется согласно показаний по приборам коммерческого учета, установленных в котельной ОАО «Ульяновскцемент»;

Пункт     7.1.2.     «Стоимость     1     куб.м.     теплоносителя     определяется «Энергоснабжающей организацией».

Оплате подлежит теплоноситель, невозвращенный «Энергоснабжающей организации», вследствие:

- его разбора из закрытых систем теплоснабжения;

-утечек через неплотности арматуры, трубопроводов, фланцевых соединений и др. в системах закрытого теплоснабжения;

-  потери во время ремонта, опрессовки, испытаний, промывки, заполнения сетевой водой тепловых сетей и местных систем теплопотребления в закрытых системах теплоснабжения;

-  а также в иных случаях, результатом которых явился не возврат теплоносителя «Энергоснабжающей организации»;

-   Пункт 7.2. «Расчеты за потребленную тепловую энергию производятся на основании показаний коммерческих приборов учета и счета фактуры, предъявляемой «Абоненту» «Энергоснабжающей организацией». В случае несогласия «Абонента» с объемом отпущенной тепловой энергии, «Абонент» должен в 5-дневный срок направить мотивированное возражение, в противном случае объемы, указанные в счете-фактуре считаются принятыми»;

- Пункт 7.4. «Для «Абонентов» устанавливаются три периода платежа в течение расчетного месяца.

Сроки выставления расчетно-платежных документов устанавливаются за следующие периоды платежей:

а)    в размере   10%  от  договорной  величины   стоимости  теплоэнергии расчетного месяца -  за период с  1  по  10 число расчетного месяца -  11   числа расчетного месяца;

б)    в размере 50% от договорной величины стоимости теплоэнергии расчетного месяца - за период с 11 по 20 число расчетного месяца - 21 числа расчетного месяца;

в)    в размере 20% от договорной величины стоимости теплоэнергии расчетного месяца - за период с 21 по 29/30 число расчетного месяца - 30/31 числа расчетного месяца;

г)  окончательный расчет за вычетом суммы промежуточных платежей - до 10 числа месяца, следующего за расчетным

В случае не оплаты до 10 числа месяца, следующего за расчетным, «Абонент» уплачивает «Энергоснабжающей организации» пени в размере одной 300-й части ставки рефинансирования Центрального Банка Российской Федерации на момент заключения договора за каждый день просрочки платежа. Начисление пеней начинается с 11 числа месяца, следующего за расчетным. Пени взыскиваются «Энергоснабжающей организацией» платежными требованиями с акцептом «Абонента» на основании расчета «Энергоснабжающей организации».

Датой оплаты считается день поступления денежных средств на расчетный счет «Энергоснабжающей организации».

По соглашению сторон расчеты по настоящему Договору могут проводиться и иными не противоречащими действующему законодательству способами».

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 14 июля 2008 г. по делу №А72-2059/2008 исковые требования удовлетворены частично. Принять в редакции общества с ограниченной ответственностью «Тепловая энергия, вода и стоки» следующие пункты договора № 1 от 01.01.2008 г.:

- Пункт 1.1. «Энергоснабжающая организация» обязуется подавать «Абоненту» через присоединенную сеть тепловую энергию и теплоноситель, а «Абонент» обязуется принимать и оплачивать тепловую энергию и невозвращенный теплоноситель, соблюдать режим ее потребления в объеме, сроки и на условиях, предусмотренных настоящим договором, а также обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении сетей и исправность используемых им приборов и оборудования»;

Пункт 3.1.1 «Оплачивать тепловую энергию и невозвращенный теплоноситель в соответствии с условиями раздела 7 настоящего Договора в соответствии с действующим законодательством РФ»;

-    Пункт 5.1. «Количество отпущенной «Абоненту» тепловой энергии определяется согласно показаний по приборам коммерческого учета, установленных в котельной ОАО «Ульяновскцемент»;

Пункт 7.1.2. «Стоимость 1 куб.м. теплоносителя определяется «Энергоснабжающей организацией».

Оплате подлежит теплоноситель, невозвращенный «Энергоснабжающей организации», вследствие:

- его разбора из закрытых систем теплоснабжения;

-утечек через неплотности арматуры, трубопроводов, фланцевых соединений и др. в системах закрытого теплоснабжения;

-  потери во время ремонта, опрессовки, испытаний, промывки, заполнения сетевой водой тепловых сетей и местных систем теплопотребления в закрытых системах теплоснабжения;

-  а также в иных случаях, результатом которых явился не возврат теплоносителя «Энергоснабжающей организации»;

-  Пункт 7.2. «Расчеты за потребленную тепловую энергию производятся на основании показаний коммерческих приборов учета и счета фактуры, предъявляемой «Абоненту» «Энергоснабжающей организацией». В случае несогласия «Абонента» с объемом отпущенной тепловой энергии, «Абонент» должен в 5-дневный срок направить мотивированное возражение, в противном случае объемы, указанные в счете-фактуре считаются принятыми».

Пункт 7.4 договора принять в следующей редакции: «Абонент производит оплату по настоящему договору до 10 числа месяца следующего за расчетным.

В случае не оплаты до 10 числа месяца, следующего за расчетным, «Абонент» уплачивает «Энергоснабжающей организации» пени в размере одной 300-й части ставки рефинансирования Центрального Банка Российской Федерации на момент заключения договора за каждый день просрочки платежа. Начисление пеней начинается с 11 числа месяца, следующего за расчетным. Пени взыскиваются «Энергоснабжающей организацией» платежными требованиями с акцептом «Абонента» на основании расчета «Энергоснабжающей организации».

Датой оплаты считается день поступления денежных средств на расчетный счет «Энергоснабжающей организации».

По соглашению сторон расчеты по настоящему Договору могут проводиться и иными не противоречащими действующему законодательству способами».

Муниципальное унитарное предприятие «Городская управляющая компания», г. Новоульяновск не согласившись с выводами суда первой инстанции, обратилось в суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение Арбитражного суда Ульяновской области от 14 июля 2008 г., поскольку считает, что судом неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, а также ввиду того, что выводы решения суда не соответствуют обстоятельствам дела.

Муниципальное унитарное предприятие «Городская управляющая компания», г. Новоульяновск (заявитель апелляционной жалобы) надлежащим образом извещенное о времени и месте рассмотрения дела, явку своего представителя не обеспечило.

Представитель ООО «Тепловая энергия, вода и стоки» с доводами апелляционной жалобы не согласен, считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, полагает, что оснований для его отмены не имеется. Просит апелляционную жалобу оставить без удовлетворения.

При таких обстоятельствах, арбитражный апелляционный суд, руководствуясь пунктом 3 статьи 156 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, считает возможным рассмотрение апелляционной жалобы в отсутствие не явившихся участников процесса.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правомерность применения  судом  первой  инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов, содержащихся в судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле документам, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены решения Арбитражного суда Ульяновской области от 14 июля 2008 г. по делу №А72-2059/2008 по следующим основаниям.

Судом первой инстанции установлено, что 19 декабря 2007 г. ООО «Тепловая энергия, вода и стоки» направило на рассмотрение МУП «Городская управляющая компания» проект договора № 1 на отпуск тепловой энергии в виде отопления (т.1 л.д. 32-46,79). Согласно условиям договора ответчик обязался подавать истцу через присоединенную сеть тепловую энергию и теплоноситель, а Абонент обязался принимать и оплачивать Тепловую энергию и невозвращенный теплоноситель, соблюдать режим ее потребления в объеме, сроки и на условиях, предусмотренных договором (п. 1.1 договора).

При рассмотрении договора у ответчика возникли разногласия по некоторым его пунктам.

24 января 2008 г. МУП «Городская управляющая компания» направило в адрес ООО «Тепловая энергия, вода и стоки» протокол разногласий из которого следует, что ответчик не согласился с редакциями пунктов 1.1, 3.1.1, 5.1, 7.1.2 , 7.2., 7.4. и 8.5 договора №1 и предложил свою редакцию п.п. 1.1, 3.1.1, 5.1, 7.2. и 7.4. договора №1, а п.п. 7.1.2 и 8.5 просил исключить из текста договора (т.1 л.д. 47, 80).

По результатам рассмотрения протокола разногласий истец составил протокол согласования разногласий. При этом истец, согласившись с предложением ответчика исключить из текста договора п.8.5, не согласился с остальными предложениями ответчика (т. 1 л.д.48).

Факт получения данного протокола подтверждается материалами дела (л.л. 82) и не оспаривался ответчиком в суде первой инстанции.

Согласно с пунктом 1 статьи 433 Гражданского кодекса Российской Федерации договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта.

При этом, в соответствии со статьей 443 Гражданского кодекса Российской Федерации, ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом. Ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой.

Из вышеизложенного следует, что истец направил ответчику новую оферту, ответчик не согласился заключить договор на предложенных истцом условиях.

Кроме того, суд первой  инстанции правильно указал на то, что Договор теплоснабжения, в силу статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации, является публичным договором.

При таких обстоятельствах арбитражный апелляционный суд считает несостоятельным довод заявителя апелляционной жалобы о том, что исходя из положений статьи  445 Гражданского кодекса Российской Федерации, МУП «Городская управляющая компания», г. Новоульяновск не является «обязанной» стороной.

Данный довод приводился МУП «Городская управляющая компания», г. Новоульяновск в суде первой инстанции, был исследован судом и обоснованно им отклонен.

В соответствии с пунктом 1 статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации сторона, направившая оферту и получившая от стороны, для которой заключение договора обязательно, извещение о ее акцепте на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора), вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение тридцати дней со дня получения такого извещения, либо истечения срока для акцепта.

ООО «Тепловая энергия, вода и стоки» обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с исковым заявлением о принятии п.п.1.1, 3.1.1, 5.1, 7.1.2 , 7.2, 7.4 Договора.

Согласно   статьи   446   Гражданского кодекса Российской Федерации в   случаях передачи  разногласий,   возникших  при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации, либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия определяются в соответствии с решением суда.

Судебная коллегия полагает, что судом первой инстанции при рассмотрении  разногласий в редакции пунктов договора №1, а также условий о размере ответственности, порядке взыскания пени и дате оплаты потребленной теплоэнергии, правильно сделан вывод о том, что предложенная истцом редакция данных редакции спорных пунктов и условий не противоречат действующему законодательству.

Арбитражный апелляционный суд отклоняет довод заявителя апелляционной жалобы о том, что на данный момент нет необходимости в заключение нового договора, предложенного истцом, поскольку действует договор № 1 от 01.01.2007 г.

Из материалов дела следует, что в связи с реализацией Постановления