Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.07.2008 по делу n А72-2590/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения   арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

01 августа 2008 г.                                                                                      Дело № А72-2590/2008

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 01 августа 2008 г.

Постановление  в полном объеме изготовлено 01 августа 2008 г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Семушкина В.С., cудей Кувшинова В. Е., Юдкина А. А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Олениной Е. В.,

с участием в судебном заседании представителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Ульяновской области Спиридонова И.И. (доверенность от 22 апреля 2008 г., б/н),

представители ЗАО «Симбирский стоматологический центр» и ООО «Волга-Инфо» в судебное заседание не явились; извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании 01 августа 2008 г. в помещении суда апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Ульяновской области, г. Ульяновск, на решение Арбитражного суда Ульяновской области от 02 июня 2008г. по делу №А72-2590/2008 (судья Прохоров А.Е.), принятое по заявлению ЗАО «Симбирский стоматологический центр», г. Ульяновск, к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ульяновской области, при участии в деле в качестве третьего лица ООО «Волга-Инфо», г. Ульяновск,

об отмене постановления о назначении административного наказания от 08 апреля 2008г. №57 по делу №4412-К/05-2008,

УСТАНОВИЛ:

Закрытое акционерное общество «Симбирский стоматологический центр» (далее – ЗАО «Симбирский стоматологический центр», общество) обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с заявлением об отмене постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Ульяновской области (далее – УФАС по УО, административный орган) от 08 апреля 2008г. № 4412-К/05-2008 по делу об административном правонарушении, ответственность за совершение которого предусмотрена статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Решением от 02 июня 2008 г. по делу №А72-2590/2008 Арбитражный суд Ульяновской области удовлетворил заявление ЗАО «Симбирский стоматологический центр», отменил постановление УФАС по УО в связи с малозначительностью совершенного обществом правонарушения.

В апелляционной жалобе административный орган просит отменить решение суда первой инстанции по мотивам, приведенным в жалобе.

ЗАО «Симбирский стоматологический центр» отклонило апелляционную жалобу УФАС по УО по основаниям, изложенным в отзыве на нее.

ООО «Волга-Инфо» отзыв на апелляционную жалобу не представило, что, в соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не препятствует рассмотрению настоящего дела по имеющимся в нем доказательствам.

С учетом факта надлежащего извещения ЗАО «Симбирский стоматологический центр» и ООО «Волга-Инфо» о времени и месте судебного разбирательства, ходатайства общества о рассмотрении дела в отсутствие его представителя, суд апелляционной инстанции в соответствии с требованиями статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассматривает данное дело в отсутствие представителей указанных лиц.

В судебном заседании представитель УФАС по УО поддержал апелляционную жалобу, просил отменить решение суда первой инстанции.

Рассмотрев дело в порядке апелляционного производства, проверив обоснованность доводов, приведенных в апелляционной жалобе и в выступлении представителя административного органа, суд апелляционной инстанции считает решение суда первой инстанции подлежащим отмене в связи с несоответствием выводов, содержащихся в обжалуемом решении, обстоятельствам дела (пункт 3 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Как видно из материалов дела, в результате контроля за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе УФАС по УО установило, что в адресно-телефонном справочнике «Весь Ульяновск» (выпуск № 2, 2008 г.), издаваемом ООО «Волга-Инфо», на 6 и 195 страницах размещены рекламные модули ЗАО «Симбирский стоматологический центр» следующего содержания: «ЗАО «Симбирский стоматологический центр». Все виды стоматологической помощи, включая: имплантацию; исправление прикуса; сложное протезирование; лечение слизистой и пародонта; визиография; панорамная рентгенография: отбеливание системой «Zoom». Лиц. № 1653 выд. Департ. здрав. и фармации адм. Ульян. обл., г. Ульяновск, ул. Минаева, 7 (вход со двора). Тел./факс: [phone], 41-29-81, e-mail: ssc @ mv.ru. Предварительная запись по тел.: 32-95-14, 41-08-56». При этом, в тексте рекламы ЗАО «Симбирский стоматологический центр» не содержалось предупреждение о наличии противопоказаний к применению и использованию услуг и препаратов, предлагаемых обществом, отсутствовала ссылка на необходимость ознакомления с инструкцией по их применению и получения консультации специалистов.

Усмотрев в действиях ЗАО «Симбирский стоматологический центр» признаки состава административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена статьей 14.3 КоАП РФ, 18 февраля 2008 г. административный орган вынес в отношении общества определение о возбуждении административного дела по факту нарушения законодательства о рекламе. Решением УФАС по УО от 06 марта 2008 г. реклама ЗАО «Симбирский стоматологический центр», опубликованная в адресно-телефонном справочнике «Весь Ульяновск» (выпуск № 2 2008 г.), была признана ненадлежащей. Из материалов дела усматривается, что данное решение обществом не оспаривалось.

06 марта 2008 г. административный орган вынес в отношении ЗАО «Симбирский стоматологический центр» определение о возбуждении административного дела № 4412-К/05-2008 и о проведении административного расследования.

25 марта 2008 г. в отношении общества был составлен протокол об административном правонарушении № 77 по статье 14.3 КоАП РФ.

По результатам рассмотрения дела об административном правонарушении 08 апреля 2008 г. УФАС по УО вынесло в отношении ЗАО «Симбирский стоматологический центр» постановление о назначении административного наказания по статье 14.3 КоАП РФ с наложением административного штрафа в сумме 40000 руб.

Суд первой инстанции обоснованно признал доказанным факт совершения ЗАО «Симбирский стоматологический центр» вменяемого ему правонарушения и установил наличие вины общества.

Вместе с тем, отменяя указанное постановление в связи с малозначительностью совершенного правонарушения, суд первой инстанции сделал ошибочный вывод об отсутствии вредных последствий его совершения.

Статьей 14.3 КоАП РФ предусмотрена ответственность за нарушение рекламодателем законодательства о рекламе.

Согласно статье 3 Федерального закона от 13 марта 2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон «О рекламе») реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

В соответствии с пунктом 7 статьи 5 Закона «О рекламе» не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации и вводятся в заблуждение потребители рекламы.

Как указано в пункте 7 статьи 24 Закона «О рекламе», реклама лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов течения, медицинской техники должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов.

Пунктом 4 статьи 38 Закона «О рекламе» установлено, что нарушение рекламодателями законодательства Российской Федерации о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях.

При таких обстоятельствах, установив факт нарушения ЗАО «Симбирский стоматологический центр», как рекламодателем, законодательства о рекламе, выразившегося в опубликовании сведений об оказываемых обществом услугах в отсутствие части существенной информации о них, УФАС по УО правомерно привлекло ЗАО «Симбирский стоматологический центр» к административной ответственности по статье 14.3 КоАП РФ.

Суд первой инстанции правильно отклонил довод ЗАО «Симбирский стоматологический центр» о том, что предметом рекламы являлись якобы не конкретные медицинские услуги, а общий вид деятельности рекламодателя. Материалами дела подтверждается, что в рекламном модуле посредством перечисления были поименованы стоматологические услуги, включенные в Номенклатуру работ и услуг в здравоохранении, утвержденную Министерством здравоохранения и социального развития Российской Федерации 12 июля 2004 г.

При этом, из материалов дела усматривается, что макет рекламного блока был изготовлен ООО «Волга-Инфо» по договору, заключенному с ЗАО «Симбирский стоматологический центр», согласован с главным врачом общества и заверен печатью рекламодателя. Доказательств иного ЗАО «Симбирский стоматологический центр» не представило. Указанные обстоятельства со всей очевидностью подтверждают вину общества в совершении вменяемого административного правонарушения.

Суд апелляционной инстанции считает безосновательным вывод суда первой инстанции о малозначительности совершенного обществом правонарушения и о необходимости прекращения производства по делу об административном правонарушении на основании статьи 2.9 КоАП РФ

В соответствии с пунктом 21 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 марта 2005 г. № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» малозначительным административным правонарушением является действие или бездействие, хотя формально и содержащее признаки состава административного правонарушения, но с учетом характера совершенного правонарушения и роли правонарушителя, размера вреда и тяжести наступивших последствий не представляющее существенного нарушения охраняемых общественных правоотношений. Аналогичные выводы были сделаны и Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации в пункте 18 Постановления Пленума от 02 июня 2004 г. № 10 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях»: малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям

Отсутствие необходимой информации о рекламируемых стоматологических услугах, оказываемых ЗАО «Симбирский стоматологический центр», представляло потенциальную угрозу здоровью неограниченного круга лиц. Данное обстоятельство усугублялось также значительным тиражом издания, в котором была опубликована ненадлежащая реклама (7500 экз.), а, значит, возможностью ознакомления с ней большего числа лиц.

В рассматриваемом случае существенная угроза охраняемым законом общественным отношениям заключалась не только в возможном наступлении каких-либо материальных последствий совершенного правонарушения, поскольку его состав является формальным, но и в неисполнении обществом законодательства о рекламе.

Суд первой инстанции пришел к ошибочному выводу о том, что, поскольку предметом рекламы являлись не медицинские товары, лекарства, препараты или медицинская техника (используемые гражданами самостоятельно), а именно услуги (оказываемые специалистами в рамках лечебного учреждения), то это якобы является обстоятельством, исключающим необходимость указания в такой рекламе сведений о возможных противопоказаниях и необходимости консультации со специалистом.

Пункт 7 статьи 24 Закона «О рекламе», устанавливающий обязательность наличия соответствующей информации, распространяется, как на реализацию медицинских товаров, так и оказание лечебных услуг и не содержит каких-либо исключений для состава сведений о последних.

Суд апелляционной инстанции считает безосновательной ссылку суда первой инстанции на Основы законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан, утвержденные Верховным Советом Российской Федерации 22 июля 1993 г. за № 5487-1, которыми, в частности, предусмотрено предварительное обследование пациента, как на обстоятельство, свидетельствующее о предупреждении пациентов ЗАО «Симбирский стоматологический центр» о возможных негативных последствиях лечения. Данная норма устанавливает лишь необходимость такого обследования, но не свидетельствует о его проведении в каждом конкретном случае.

Представленные ЗАО «Симбирский стоматологический центр» договор оказания медицинских услуг, медицинская карта стоматологического больного не являются допустимыми доказательствами фактического осуществления обществом предварительного консультирования и обследования своих пациентов, а свидетельствуют лишь о его намерениях в будущем совершить указанные действия.

На основании изложенного суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что перечисленные обстоятельства исключают возможность применения положений статьи 2.9 КоАП РФ о малозначительности совершенного обществом правонарушения.

Вывод суда первой инстанции о том, что составлением протокола и рассмотрением дела об административном правонарушении якобы достигнута предупредительная цель производства по делу об административном правонарушении, является ошибочным.

В соответствии с частью 1 статьи 3.1 КоАП РФ административное наказание является установленной государством мерой ответственности.

Между тем, частью 1 статьи 28.2 КоАП РФ предусмотрено, что протокол является процессуальным документом, который составляется о совершении административного правонарушения. В соответствии с главой 29 КоАП РФ рассмотрение дела об административном правонарушении является лишь одним из этапов производства по делу.

Суд апелляционной инстанции считает безосновательным утверждение суда первой инстанции о несоразмерности штрафа, наложенного на ЗАО «Симбирский стоматологический центр», характеру совершенного правонарушения.

Санкцией статьи 14.3 КоАП РФ предусмотрено наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от 40000 руб. до 50000 руб.

При рассмотрении дела об административном правонарушении УФАС по УО, руководствуясь частью 3 статьи 4.1 КоАП РФ, с учетом совершения обществом административного