Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.07.2008 по делу n А55-8692/2007. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

15 июля 2008г.                                                                            Дело № 55-8692/2007

г. Самара           

Резолютивная часть постановления объявлена 08 июля 2008г.

Постановление в полном объеме изготовлено 15 июля 2008г.                

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Балашевой В.Т.,

судей Терентьева Е.А., Туркина К.К.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Золотаревой О.В.,

с участием:

от истца – Чиркова М.Г., доверенность №271 от 03.07.2008г.,

от ответчика – адвокат Кабардина Г.А., доверенность от 20.08.2007г., удостоверение №482 от 11.07.2008г.,

рассмотрев в открытом судебном заседании 08 июля 2008 года в зале № 3 апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Стройвест», г. Тольятти, Самарская область, на решение Арбитражного суда Самарской области от 18 апреля 2008 года по делу №55-8692/2007 (судья Бибикова Н.Д.) по иску открытого акционерного общества «КИТ-Кэпитал», г. Екатеринбург, Свердловская область, к обществу с ограниченной ответственностью «Стройвест», г. Тольятти, Самарская область, о взыскании 14 464 243 руб.,

по встречному иску общества с ограниченной ответственностью «Стройвест», г. Тольятти, Самарская область, к открытому акционерному обществу «КИТ-Кэпитал», г. Екатеринбург, Свердловская область, о взыскании 23 298 460 руб. 15 коп.,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «КИТ-Кжитал», г. Екатеринбург, Свердловская область, обратилось в Арбитражный суд Самарской области к обществу с ограниченной ответственностью «Стройвест», г. Тольятти, Самарская область, с иском о взыскании с учетом уточнения 14 252 866 руб. неосновательного обогащения, состоящего из остатка аванса, перечисленного платежными поручениями от 05.07.06№1546, от 24.07.06№699 по договору инвестирования № 54 от 30.06.2006г., 211 377руб. процентов за пользование чужими денежными средствами в период с 20.04.07 по 18.06.07  (т.7 л.д.144-145), а также обязать ответчика передать документацию по строительству с договором инвестирования №54 от 30.06.06.

До принятия решения по делу истец увеличил размер исковых требований в части взыскания неосновательного обогащения до 21 579 053руб. 48 коп., состоящего из остатка аванса, перечисленного платежными поручениями от 05.07.06№1546, от 24.07.06№699 по договору инвестирования № 54 от 30.06.2006г., до 1 144 121 руб. в части взыскания процентов  за пользование чужими денежными средствами  за период с 20.04.07 по 31.03.08. Увеличение размера исковых требований принято судом первой инстанции.

Определением Арбитражного суда Самарской области от 24 марта 2008 года (т.7, л.д. 163-165) принято встречное исковое заявление общества с ограниченной ответственностью «Стройвест» к открытому акционерному обществу «КИТ-Кэпитал» (т.7, л.д. 15-17) о взыскании стоимости выполненных и неоплаченных работ по договору № 54 от 30.06.2006г. в сумме 23 298 460 руб. 15 коп., и процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 1 795 049 руб.

До принятия решения по делу ответчик уменьшил размер встречных исковых требований в части взыскания стоимости неоплаченных работ до 22 550 199 руб. 74 коп., в части взыскания процентов за пользование чужими денежными средствами до 1 756 184 руб. за период с 11.04.2007г. по 14.03.2008г. Уменьшение размера встречных исковых требований принято судом первой инстанции.

Решением Арбитражного суда Самарской области от 18 апреля 2008 года с ООО «Стройвест», г. Тольятти,  в пользу ОАО «КИТ-Кэпитал», г. Екатеринбург, взыскано 19 292 998 руб. 11 коп., в том числе: 18 148 877руб. 11 коп. - неосновательное обогащение, 1 144 121руб. - проценты, а также  84 821 руб. 22коп.-расходы по госпошлине. Взыскано с ОАО «КИТ-Кэпитал», г. Екатеринбург в доход федерального бюджета РФ госпошлину в сумме 15 178руб.69кон. В остальной части первоначального иска отказано. В удовлетворении встречного иска отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ответчик подал апелляционную жалобу, в которой просил решение Арбитражного суда Самарской области от 18 апреля 2008 года отменить, принять по делу новый судебный акт, которым исковые требования ОАО «КИТ-Кэпитал» оставить без удовлетворения, встречные исковые требования удовлетворить. По мнению заявителя, решение суда является необоснованным. Выводы суда, изложенные в решении, не соответствуют обстоятельствам дела. Применены нормы права, не подлежащие применению.

В отзыве  истец указал, что оснований для отмены решения и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 20 июня 2008 года (т. 9, л.д. 152-153) приняты меры по обеспечению исполнения решения Арбитражного суда Самарской области по настоящему делу в виде наложения ареста на денежные средства ответчика на сумму 19 292 998 руб. 11 коп.

Представитель ответчика в судебном заседании поддержал доводы жалобы, а представитель истца просил оставить решение суда без изменения.

В судебном заседании объявлялся перерыв с 04.07.2008г. до 10 час. 15 мин. 08.07. 2008г.

Выслушав объяснения представителей сторон, проверив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы в совокупности с исследованными доказательствами. арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены решения суда в связи со следующим.

Как следует из материалов дела, между истцом (инвестор) и ответчиком (заказчик) заключен договор инвестирования № 54 от 30.06.2006г. Согласно ст. 2 договора (предмет договора) инвестор осуществляет инвестиционную деятельность путем передачи заказчику денежных средств для реализации инвестиционного проекта по созданию результата инвестиционной деятельности на земельном участке, принадлежащем инвестору. Заказчик создает результат инвестиционной деятельности собственными либо привлеченными силами, в соответствии с условиями настоящего договора. По завершении инвестиционного проекта, сдача объекта в эксплуатацию и при условии выполнения инвестором обязательств по внесению инвестиций заказчик передает инвестору результат инвестиционной деятельности: торгово-развлекательный центр, создаваемый по адресу: г. Тольятти, Центральный район, 300 метров северо-западнее пересечения улицы Льва Яшина и Южного шоссе, общей площадью 49 969 кв.м ; трансформаторные подстанции, котельные, прочие сооружения, транспортные, инженерные сети, необходимые для его эксплуатации, строительство которого будет осуществляться в соответствии с проектом (т.1 л.д.8-18).

В пункте 2.6. вышеуказанного договора стороны установили, что строительство объекта будет осуществляться в соответствии с проектно-сметной документацией, разработанной заказчиком по агентскому договору №27 от 21.04.2006г., заключенному с инвестором (т. 8, л.д.89-94).

В соответствии с пунктом 3.1.  договора строительство объекта ведется на земельном участке из земель поселений площадью 70 000 кв. м, кадастровый номер 63:09:0303063:0024.

Согласно статье 4 вышеуказанного договора заказчик обязуется:

-в письменной форме уведомить инвестора о возможных обременениях, иных выплатах, работах и платежах в бюджет и фонды, производимых в период строительства и ввода в эксплуатацию объекта;

-самостоятельно либо силами привлекаемых организаций осуществить строительство объекта в точном соответствии с утвержденной инвестором проектно-сметной документацией и в установленные графиком выполнения работ сроки; в случае привлечения сторонних организаций - заключить с ними соответствующие договоры;

-осуществить выбор поставщиков строительных материалов, в том числе оборудования и комплектующих к нему, и заключить соответствующие договоры на поставку с учетом п.8.4. договора, а именно: инвестор вправе давать заказчику рекомендации по выбору поставщиков материалов для строительства, с предоставлением соответствующего обоснования.

-организовать выполнение шефмонтажных и пусконаладочных работ, обеспечить  полное  соответствие  строящегося  результата  инвестиционной деятельности условиям настоящего договора, приложениям к нему, утвержденной проектно-сметной документации, требованиям нормативно-технической документации (технических регламентов, ГОСТ, СНиП), требованиям охраны окружающей среды, охраны и безопасности труда, санитарных, экологических, пожарных норм, требований законодательства о градостроительной и архитектурной деятельности, земельного законодательства,

-контролировать соблюдение сроков и качества выполняемых подрядными организациями строительно-монтажных и иных работ, в т.ч. услуг, в рамках заключенных заказчиком договоров,

-при выявлении заказчиком отклонений от утвержденной проектно-сметной документации и нарушений сроков производства строительства принять меры по своевременному устранению нарушений,

-принимать от подрядчиков законченные работы в соответствии с условиями заключенных с ними договоров;

-своевременно осуществлять необходимые согласования и получение разрешений на производство работ на всех стадиях строительства, включая разрешения на производство работ в зоне воздушных линий электропередач, в полосе отвода железных и автомобильных дорог, подземных коммуникаций и инженерных сооружений.

-осуществлять ведение исполнительной и иной документации, бухгалтерского и статистического учета выполняемых строительных работ, требуемом законодательством РФ об учете и отчетности;

-обеспечить за счет средств инвестора осуществление проектными организациями авторского надзора за ходом строительства; предоставить инвестору копию договора па выполнение авторского надзора в течение грех дней с момента заключения такого договора;

- производить освидетельствование скрытых работ и промежуточную приемку ответственных конструкций,

-     проверять наличие необходимых лицензий, сертификатов, разрешений и других документов у подрядных организаций, осуществляющих строительно-монтажные и иные работы, в т.ч. услуги, а также у поставщиков материалов, в т.ч. оборудования и комплектующих к нему,

-обеспечивать за счет средств инвестора охрану строительной площадки, сохранность оборудования, материалов, самого объекта до момента подписания, согласно ст. 12 настоящего договора, акта приема-передачи объекта инвестору;

-заключить за счет средств инвестора договор страхования, по которому основным выгодоприобретателем является заказчик, а инвестор выступает выгодоприобретателем в части работ, переданных ему по соответствующей документации;

- выполнять дополнительные работы, не оговоренные данным договором, и не предусмотренные утвержденной проектно-сметной документацией, но необходимые для строительства и для ввода в эксплуатацию объекта,

-     дополнительные работы производятся заказчиком в соответствии с подписанным сторонами дополнительным соглашением, в т.ч. проектно-сметной документацией, регулирующих состав, цену, сроки выполнения и порядок приемки дополнительных работ.

В соответствии со статьей 6 данного договора инвестор обязан:

-осуществлять финансирование строительства объекта по настоящему договору в полном объеме и в порядке, установленном настоящим договором, в том числе оплату услуг заказчика;

-осуществить со своей стороны приемку результата инвестиционной деятельности по настоящему договору путем подписания акта приема-передачи.

- с   периодичностью,      установленной      Графиком      выполнения     работ (п.9.4.договора), фиксировать качество выполненных работ и подписывать акты приемки выполненных работ, предусмотренные Перечнем утвержденной отчетной документации (Приложение №5 договора).

-помимо суммы строительства объекта (п. 10.1 договора) обеспечивать своевременные платежи всех необходимых обременении, иных выплат, стоимости работ и платежей в бюджет и фонды, возникающих в связи со строительством и вводом в эксплуатацию объекта;

-возместить заказчику общую сумму договора на осуществление проектными организациями авторского надзора за ходом строительства, в соответствии с Графиком финансирования (Приложение № 3 договора).

-возместить заказчику расходы по договору на охрану: строительной площадки, материалов, в т.ч. оборудования и комплектующих к нему, самого результата инвестиционной деятельности до момента его передачи Инвестору,

-возместить заказчику расходы по договору страхования (страховую премию), в течение 10 дней с момента предъявления Заказчиком документов на оплату.

-оплатить помимо строительства объекта (ст. 10.1. договора) выполнение Заказчиком своих обязательств (услуг) по настоящему договору в размере, оговоренном в п. 11.4 договора.

В статье 10 вышеуказанного договора контрагенты установили, что сумма строительства объекта - это стоимость строительства объекта «под ключ», что включает в себя: стоимость всех работ, предусмотренных проектно-сметной документацией, благоустройства территории, технической инвентаризации Объекта, стоимость инженерных сетей и коммуникаций (внутренних и внешних, в т.ч.. внеплощадочных) и подключение к источникам тепло-, -водо-, энергоснабжения.

При этом сумма строительства определяется сторонами в следующем порядке:

-на момент подписания настоящего договора первоначальная сумма строительства объекта определяется на основании предоставленной инвестором предварительной проектно-сметной документации и ориентировочных расчетов заказчика, что определено Протоколом согласования начальной суммы строительства Объекта (Приложение № 1).

-после утверждения инвестором переработанной проектно-сметной документации,  на ее основании заказчиком определяется уточненная сумма строительства объекта и рассчитывается цена строительства 1 (одного) квадратного метра площади объекта, в случае если она превышает первоначальную (п. 10.2.1. договора) более чем на 0,5%. Если уточенная сумма строительства Объекта превышает первоначальную больше чем на 6%, но меньше чем на 6%, уточненная сумма строительства объекта принимается в размере, указанном заказчиком с приложением соответствующего обоснования. Если уточненная сумма строительства объекта превышает первоначальную более чем на 6%, то уточненная сумма строительства объекта признается увеличенной на 6% от первоначальной цены строительства объекта.

Уточненная сумма строительства объекта определяется Протоколом согласования уточненной суммы строительства объекта, который должен быть подписан инвестором в течение 5 дней