Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.04.2008 по делу n А72-4207/2007. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная 11 «А», тел. [phone],

http://www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

25 апреля 2008 года                                                                               Дело № А72-4207/2007

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 24 апреля 2008 года.

Постановление в полном объеме изготовлено  25 апреля 2008 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Радушевой О.Н.,

судей :Каплина С.Ю., Серебряковой Е.А.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Журавлевой А.О., с участием:

-от Общества с ограниченной ответственностью «Ресурс» г.Димитровград Ульяновской области представитель Маштакова О.Н. по доверенности от 21.01.2008 г., Натрусова О.Н. по доверенности от 03.03.2008 г.,

-от Димитровградского муниципального унитарного предприятия котельных и тепловых сетей представитель Лысова Т.С. по доверенности от 05.02.2008 г., Баулина Е.В. по доверенности №17 от 30.12.2007 г.,

-от открытого акционерного общества «Димитровградский автоагрегатный завод» г.Димитровград представитель Бителева Л.А. по доверенности от 02.04.2008 г.,

-от Муниципального унитарного предприятия «Управляющая компания топливно-энергетического комплекса» г.Димитровград представитель Рузанова М.А. по доверенности №34 от 14.01.2008 г.,

-от Комитета по управлению имуществом Администрации г.Димитровграда представитель не явился, извещен

-от  Комитета по регулированию цен и тарифов представитель не явился, извещен.

       Рассмотрев  в открытом судебном заседании Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда, в зале № 2, апелляционную жалобу Димитровградского муниципального унитарного предприятия  котельных и тепловых сетей, г. Димитровград, Ульяновская область на решение Арбитражного суда Ульяновской области от 31 января 2008 года (судья Спирина Г.В.), принятое по делу №А72-4207/2007 по иску ООО «Ресурс», г. Димитровград, Ульяновская область к Димитровградскому муниципальному унитарному предприятию котельных и тепловых сетей, г. Димитровград, Ульяновская область, с участием третьих лиц:

- ОАО «Димитровградский автоагрегатный завод», г. Димитровград, Ульяновская область,

- МУП «Управляющая компания топливно-энергетического комплекса», г. Димитровград, Ульяновская область,

- Комитет по управлению имуществом г. Димитровграда, г. Димитровград, Ульяновская область,

- Комитет по регулированию цен и тарифов Ульяновской области, г. Ульяновск

о взыскании 9 261 791 руб. 00 коп.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Ресурс» обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с исковым заявлением к Димитровградскому муниципальному предприятию Котельных и Тепловых сетей, о взыскании задолженности за тепловые потери в сумме 9 261 791 рублей 00копеек за период с ноября 2006года по ноябрь 2007года (с учетом уточненных требований)Требования обоснованы  разницей в применении процента при подсчете потерь  теплоносителя..Истец производит расчет потерь исходя из расчета процента потерь установленного Комитетом по регулированию цен и тарифов Ульяновской области и составляющего 8,45%.

Ответчик производит подсчет потерь из расчета 5.3% на 2006год и 7,5% на 2007год.

Признал исковые требования на сумму 5 012 578 рублей 64 копейки.

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 31.01.2008года исковые требования удовлетворены, взыскано с Димитровградского муниципального предприятия котельных и Тепловых сетей г.Димитровград Ульяновская область в пользу Общества с ограниченной ответственностью «Ресурс».г.Димитровград Ульяновская область 9 261 791 рубль 00 копеек задолженность за тепловые потери и в госпошлина  в доход федерального бюджета в сумме 57 808 рублей 96 копеек

Не согласившись с принятым судебным актом, Димитровградское муниципальное унитарное предприятие котельных и тепловых сетей обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, как незаконное и необоснованное.

Заявитель считает неустановленным объем поставленной тепловой энергии и необоснованным вывод суда об установлении Комитетом по регулированию цен и тарифов Ульяновской области размер процента по потере теплоносителя.

Считает необоснованным ссылку в решении суда на акты, подтверждающие объем поставки тепловой энергии, подписанные истцом и ЗАО « Промсервис» .

В суде апелляционной инстанции представители Димитровградского муниципального унитарного предприятия котельных и тепловых установок апелляционную жалобу поддержали, сославшись на доводы, изложенные в ней.

Представители ООО « Ресурс» г.Димитровград с доводами апелляционной жалобы не согласны. Просят оставить в силе решение суда первой инстанции.

Представитель ОАО «Димитровградский автоагрегатный завод» с  доводами апелляционной жалобы не согласен. Просит оставить в силе решение суда первой инстанции

Представитель Муниципального унитарного предприятия «Управляющая компания топливно-энергетического комплекса» г.Димитровград с доводами апелляционной жалобы не согласен. Просит оставить в силе решение суда.

Представитель Комитета по управлению имуществом Администрации г.Димитровграда и Комитета по регулированию цен и тарифов Ульяновской области в судебное заседание не явились, имеются уведомления о надлежащем извещении.

В соответствии с требованием пункта 5 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации , судебная коллегия апелляционной инстанции считает возможным рассмотрение апелляционной жалобы в отсутствии лиц не явившихся в судебное заседание, извещенных надлежащим образом о дне слушания дела.

В судебном заседании объявлялся перерыв с 22.04.2008года на 24.04.2008года.

Заявителем апелляционной жалобы заявлено ходатайство о приостановлении производства по настоящему делу до рассмотрения по существу заявления о признании незаконным действий Комитета по регулированию цен и тарифов Ульяновской области.

Просит рассмотреть по существу и удовлетворить ходатайство о проведении экспертизы.

Другие участники процесса высказали возражения по поводу заявленных ходатайств.

Согласно статьи 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний, арбитражный суд назначает экспертизу по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия лиц, участвующих в деле. В случае если назначение экспертизы предписано законом или предусмотрено договором либо необходимо для проверки заявления о фальсификации представленного доказательства либо если необходимо проведение дополнительной или повторной экспертизы, арбитражный суд может назначить экспертизу по своей инициативе.

Согласно ст. 143 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд обязан приостановить производство по делу в случае невозможности рассмотрения данного дела до разрешения другого дела, рассматриваемого Конституционным Судом Российской Федерации, конституционным (уставным) судом субъекта Российской Федерации, судом общей юрисдикции, арбитражным судом.

Объем энергии определен истцом с учетом показаний приборов, процент потерь определен Комитетом по регулированию цен и тарифов Ульяновской области.

В силу изложенного суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения заявленных ответчиком ходатайств, поскольку это приведет к затягиванию рассмотрения спора.

Проверив материалы дела, заслушав лиц, явившихся в судебное заседание, изучив и оценив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований. Предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для удовлетворения доводов апелляционной жалобы и отмены обжалуемого судебного акта.

Из материалов дела установлено, что 01.02.2006г. ООО «Ресурс», «Энергоснабжающая организация» (ЭО), в лице генерального директора Чугуновой Ольги Владимировны, действующего на основании Устава, с одной стороны и Димитровградское Муниципальное Унитарное предприятие Котельных и тепловых сетей, («Транзитная организация-1» (ТО-1), в лице конкурсного управляющего Старченко Юрия Николаевича, действующего на основании решения арбитражного суда Ульяновской области от 29.01.04 г. со второй стороны, ОАО «Димитровградский автоагрегатный завод, («Транзитная организация-2» (ТО-2) в лице генерального директора Потемкина В.П., действующего на основании Устава, с третьей стороны и Муниципальное унитарное предприятие «Управляющая компания топливно-энергетического комплекса» («Абонент»), в лице директора Рогаткина Олега Геннадьевича, действующего на основании Устава и договора поручения от 01 февраля 2006 года, заключенного между МУП «УК ТЭК» и Комитетом по управлению имуществом гДимитровграда с четвертой стороны, заключили договори № ТСО 4-001 поставки и транзита тепловой энергии.

Согласно ст. 539 Гражданского кодекса РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию.

Согласно п. 1.2. договора ЭО обязуется производить и поставлять Абоненту согласованное количество энергии, указанное в Приложении № 2 к договору в соответствии с графиком ее подачи в течение срока действия договора, ТО-1 и ТО-2 обязуются обеспечить доставку (транзит) согласованного количества энергии, а Абонент обязуется принять и полностью своевременно оплатить принятую энергию и услуги по ее доставке (транзиту) по ценам и в порядке, определенными сторонами в условиях договора.

Согласно п. 2.1. договора Количество поставленной ЭО, ТО-1 и ТО-2 и использованной Абонентом энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении по показаниям контрольно-измерительных приборов по учету потребления тепловой энергии, установленных на узле учета тепловой энергии Абонента либо при отсутствии соответствующих приборов - расчетным путем, определенным сторонами в техническом соглашении, прилагаемом к договору (Приложение №1), но не более норматива потребления коммунальных услуг: тепловая энергия - центральное отопление на 1 кв.м. (0,185 Гкал на 1кв.м в год) и горячее водоснабжение на 1 чел. (3,6 куб.м. на 1 чел. в месяц), утвержденных решением Совета депутатов г.Димитровграда Ульяновской области от 21.12.2005 № 23/249 «Об утверждении нормативов потребления коммунальных услуг на холодное и горячее водоснабжение, водоотведение и теплоснабжение население, проживающим на территории города Димитровграда, в жилищном фонде, не оборудованном приборами учета».

Согласно п. 2.5. договора после 20 числа каждого месяца уполномоченные представители ЭО, ТО-1 и ТО-2 и Абонента составляют и подписывают по месту нахождения ЭО акт приема-передачи энергии, являющийся основанием для проведения расчетов между сторонами, но не позднее последнего числа отчетного месяца. При неявке представителей сторон для подписания акта либо при отказе от подписания акта, акт считается действительным при его подписании ЭО в одностороннем порядке. Указанный акт является основанием для проведения расчетов между сторонами.

Согласно ст. 544 Гражданского кодекса РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно п.5.1. договора ТО-1 обязуется предоставлять Абоненту тепловые сети и доставить (транспортировать) по ним энергию в горячей воде от границы эксплуатационной ответственности ТО-2 и ТО-1 до границы раздела балансовой принадлежности трубопроводов ТО-1 и Абонента в обусловленном настоящим договором количестве с учетом естественной убыли и потерь и в соответствии с установленными СНиП ГОСТ качеством горячей воды.

Согласно п. 7.1. договора цена на энергию определяется в соответствии с Федеральным законом РФ от 14 апреля 1995 г. № 41-ФЗ «О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации» по ставкам тарифа, утверждаемого Региональной энергетической Комиссией (РЭК) Ульяновской области и действующего на момент принятия энергии Абонентом.

Согласно п. 7.2. договора цена на услуги по транзиту энергии определяется по ставкам тарифа, утверждаемого Региональной энергетической Комиссией (РЭК) Ульяновской области и действующего на момент принятия энергии Абонентом.

Согласно п. 11.3. договора, если за 1 месяц до окончания срока действия настоящего договора ни одна из сторон не заявит о прекращении действия договора, необходимости внесения в договор изменений и/или дополнений о необходимости заключения нового договора на иных условиях, настоящий договор считается продленным (пролонгированным) на следующий 12-ти месячный срок на прежних условиях.

Согласно Протоколу заседания межведомственного совета по вопросам ТЭК при Комитете по регулированию цен и тарифов Ульяновской области № 01 от 19.02.2007 г. (т.1 л.д.40) в пункте 1 установлено:

Оставить размеры потерь, включенных в транспортную составляющую тарифа МУПК и ТС на 2007 год, в редакции комитета по регулированию цен и тарифов Ульяновской области.

Предприятию по итогам года предоставить в Комитет данные по фактически сложившимся потерям.

Если показатели будут расходиться с редакцией Комитета, Комитету провести корректировку расчета потерь и включить выпадающие доходы в тариф 2008 года.

Согласно расчету (т.1 л.д. 41) по теплоисточнику: ООО «Ресурс» + ОАО «ДААЗ» процент потерь составляет 8,45 %.

Согласно утвержденных тарифов Комитетом по регулированию цен и тарифов Ульяновской области на 2007 г. на поставку и услуги по передаче тепловой энергии стоимость теплоэнергии для абонента складывается:

ООО «Ресурс» - 400 руб./Гкал без НДС;

ДМУПК и ТС - 95 руб./Гкал без НДС;

ОАО «ДААЗ» - 19 руб./Гкал без НДС.

В состав тарифа, утвержденного РЭК для ДМУПК и ТС по статье «транспортировка тепловой энергии» составляет 95 руб./Гкал без НДС и распределяются:

45 руб. - эксплуатация тепловых сетей и

50 руб. - стоимость потерь для возмещения энергоснабжающим организациям, т. е. для ООО «Ресурс» (согласно расчету среднеотпускного тарифа по ДМУПК и ТС на 2007 г.).

На границе раздела ООО «Ресурс» и Димитровградского муниципального предприятия Котельных и Тепловых сетей установлены 4