Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.03.2008 по делу n А55-16023/2007. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11 «А», тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

21 марта 2008г.                                                                                       Дело №А55-16023/2007

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 21 марта 2008г.

Постановление в полном объеме изготовлено 21 марта 2008г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кувшинова В.Е., судей Захаровой Е.И., Филипповой Е.Г.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Исхаковой Э.Г.,

при участии в судебном заседании:

представителя ООО «Рулевые системы» - Квасова П.Ю. (доверенность от 24.10.2007г.),

представителей Межрайонной ИФНС России №2 по Самарской области – Касаткиной Е.В. (доверенность от 13.02.2008г. №12/148), Демченко Г.В. (доверенность от 11.12.2007г. №12/24),

рассмотрев в открытом судебном заседании 21 марта 2008г. в помещении суда апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Рулевые системы», г.Тольятти,

на решение Арбитражного суда Самарской области от 18 января 2008 года по делу №А55-16023/2007 (судья Исаев А.В.),

принятое по заявлению ООО «Рулевые системы», г.Тольятти,

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №2 по Самарской области, г.Тольятти,

о признании недействительным решения,

УСТАНОВИЛ: 

общество с ограниченной ответственностью «Рулевые системы» (далее - Общество) обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России №2 по Самарской области (далее - налоговый орган) от 13.08.2007г. №14274/14276/14277/1312 (т.1 л.д.2-12).

Решением Арбитражного суда Самарской области от 18 января 2008г. по делу №А55-16023/2007 в удовлетворении заявления Общества отказано (т.4 л.д.106-109).

В апелляционной жалобе Общество просит отменить решение суда первой инстанции и признать недействительным оспариваемое решение налогового органа (т.4 л.д.112-117).

В отзыве на апелляционную жалобу налоговый орган просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу Общества без удовлетворения.

В судебном заседании представитель Общества поддержал апелляционную жалобу по основаниям, приведенным в жалобе.

Представители налогового органа отклонили апелляционную жалобу по основаниям, приведенным в отзыве.

Рассмотрев дело в порядке апелляционного производства, проверив обоснованность доводов изложенных в апелляционной жалобе, отзыве на нее и в выступлении представителей сторон, суд апелляционной инстанции считает, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению.

Как следует из материалов дела, 22.03.2007г. Обществом представлена в налоговый орган налоговая декларация по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование для лиц, производящих выплаты физическим лицам: организаций; индивидуальных предпринимателей; физических лиц, не признаваемых индивидуальными предпринимателями за 12 месяцев 2006г.

Налоговым органом по представленной декларации проведена камеральная налоговая проверка, по результатам которой составлен акт от 02.07.2007г. №04-08/1398/637 (т.1 л.д.32-37). На основании акта проверки и представленного на него возражения, налоговым органом вынесено решение от 13.08.2007г. №14274/14276/14277/1312 о привлечении Общества к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, предусмотренного п.2 ст.27 Федерального закона Российской Федерации №167-ФЗ от 15.12.2001г. «Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации» (далее - Закон) за неуплату сумм страховых взносов в результате занижения базы для их начисления в виде штрафа в сумме 25225,58 руб.

Кроме того, Обществу начислены страховые взносы на обязательное пенсионное страхование (далее - ОПС), направляемые на выплату страховой части трудовой пенсии в общей сумме 568000 руб. и пени за несвоевременную уплату страховых взносов, исчисленные в соответствие со ст.26 Закона. Предложено внести необходимые изменения в бухучет (т.1 л.д.27-31, т. 3 л.д.87-91).

Основанием для вынесения данного решения послужило то, что Общество, в нарушение п. 1 ст. 236, ст. 238, ст. 255 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ), ст. 129 Трудового кодекса Российской Федерации и п. 2 ст. 10 Закона необоснованно исключило из налоговой базы по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование суммы выплат, производимых в качестве материальной помощи директору Общества, поскольку эти выплаты являются составной частью заработной платы работника, в размере 48899248 руб., что повлекло нарушение ст. 24 Закона и занижение им сумм страховых взносов, подлежащих уплате в бюджет, на сумму 568000 руб., поскольку Общество квалифицирует данные выплаты в качестве дивидендов, распределенных из чистой прибыли.

Суд апелляционной инстанции считает, что суд первой инстанции, отказав Обществу в удовлетворении заявленных требований, неполно выяснил обстоятельства, имеющие значение для дела и неправильно применил нормы материального права.

В соответствии с п. 2 ст. 10 Федерального закона от 15.12.2001г. №167-ФЗ «Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации» объектом обложения страховыми взносами и базой для начисления страховых взносов являются объект налогообложения и налоговая база по единому социальному налогу, установленные главой 24 «Единый социальный налог» Налогового кодекса Российской Федерации.

Согласно п. 1 ст. 236 НК РФ объектом налогообложения единым социальным налогом для лиц, производящих выплаты физическим лицам, признаются выплаты и иные вознаграждения, начисляемые налогоплательщикам в их пользу по трудовым и гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг (за исключением вознаграждений, выплачиваемых индивидуальным предпринимателям), а также по авторским договорам.

Как видно материалов дела, общим собранием участников Общества 19.01.2006г. единогласно было принято решение о распределении в 2006г. чистой прибыли в размере, не превышающем 55000000 руб., путем выплаты дополнительных дивидендов участнику Общества Варнавскому А.М.

По итогам 2006г., общее собрание участников 30.03.2007г. определило сумму чистой прибыли - 54119029 руб., подлежащую распределению между участниками, в том числе в пользу Варнавского А.М. - 50272873 руб. Данными бухгалтерского баланса за 2006г. подтверждается наличие нераспределенной прибыли в размере 54290000 руб.

Согласно учредительным документам, уставный капитал Общества составляет 6666600 руб. Участнику общества Варнавскому А.М. принадлежит доля в размере 14,82 процента уставного капитала, номинальной стоимостью 889200 руб. Доля приобретена Варнавским А.М. у ООО научно-производственной фирмы «Специальные автомобили» на основании договоров купли-продажи доли от 24.06.2003г. и от 08.12.2004г. и полностью оплачена.

В соответствии с решениями общего собрания, участнику Общества выплачены промежуточные дивиденды пропорционально его доле в уставном капитале в сумме 1373625 руб., что подтверждается налоговой карточкой по учету доходов и налога на доходы физических лиц за 2006г. (форма №1-НДФЛ), реестром сведений о доходах физических лиц за 2006г. (справка №34), справкой о доходах физического лица за 2006г. (форма №2-НДФЛ), бухгалтерской справкой №3 о дивидендах за 2006г. Варнавского А.М. Данные доходы подлежали налогообложению по ставке 9 процентов за 2006г., как сумма дивидендов, распределенная в пользу физического лица.

Помимо этого, указанному лицу выплачены дивиденды,  непропорциональные доле участника в уставном капитале Общества, за счет средств, не уменьшающих налоговую базу по налогу на прибыль в отчетном (налоговом) периоде. Выплаты произведены в размере 48899248 руб., что подтверждается налоговой карточкой по учету доходов и налога на доходы физических лиц за 2006г. (форма №1-НДФЛ), бухгалтерской справкой №4 о дивидендах сверх доли за 2006г., выплаченных участнику общества Варнавскому А.М. Данные доходы подлежали налогообложению по ставке 13 процентов за 2006г., как сумма доходов физического лица.

В информационном письме Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14.03.2006г. №106 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с взысканием единого социального налога» указано на отсутствие у налогоплательщика права выбора, по какому налогу (единому социальному налогу или налогу на прибыль) уменьшать налоговую базу на сумму соответствующих выплат.

Вместе с тем, ст. 67 Гражданского Кодекса Российской Федерации, ст. 8 Федерального закона от 08.02.1998г. №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» предусмотрено право участников общества принимать участие в распределении прибыли.

Пункт 2 ст. 8 Федерального закона №14-ФЗ предусматривает, что помимо прав, предусмотренных данным Федеральным законом, устав общества может предусматривать иные права (дополнительные права) участника (участников) общества.  Указанные права могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или предоставлены участнику (участникам) общества по решению общего собрания его участников, принятому всеми участниками общества единогласно.

Статьей 28 Федерального закона № 14-ФЗ установлено, что общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества, как пропорционально их долям в уставном капитале общества, так и в соответствии с иным порядком распределения прибыли между участниками общества.

Согласно п. 5.19. Устава Общества, п. 18 Учредительного договора  «решением общего собрания участников общества, принятым всеми участниками общества единогласно, часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, может распределяться непропорционально их долям в уставном капитале общества».

Статьей 29 Федерального закона №14-ФЗ предусмотрены ограничения распределения прибыли общества между участниками общества:

- до полной оплаты всего уставного капитала общества;

- до выплаты действительной стоимости доли (части доли) участника общества в случаях, предусмотренных Федеральным законом;

- если на момент принятия такого решения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с федеральным законом о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате принятия такого решения,  а также, если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты;

- если на момент принятия такого решения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате принятия такого решения или выплаты;

То есть, по прекращении указанных обстоятельств Общество обязано выплатить своим участникам прибыль, решение о распределении которой между участниками Общества принято.

Расчет оценки стоимости чистых активов за 2006г. подтверждает, что на момент принятия решения общим собранием участников о распределения чистой прибыли и на момент распределения прибыли Общества между его участниками стоимость активов (соответственно на начало года -  30921000 руб. и на конец года – 54289000 руб.) не была меньше его уставного капитала (6666600 руб.)

На дату принятия решения о распределении прибыли и на момент выплат у участников Общества отсутствовали обязательства по оплате уставного капитала; у Общества не имелись обязательства по выплате действительной стоимости доли участника; отсутствовали также признаки несостоятельности (банкротства).

В проверяемый период 2006г. действовала норма Федерального Закона, разрешающая иной, непропорциональный порядок распределения между участниками прибыли, остающейся после налогообложения (ст. 28 Федерального закона №14-ФЗ); а также принятое в 2004г. положение Устава Общества, согласно которому при распределении прибыли, остающейся после налогообложения, допускается распределение такой прибыли непропорционально долей участников общества (п. 5.19 Устава Общества); общим собранием участников было единогласно принято решение о непропорциональном распределении между участниками общества чистой прибыли (протоколы общего собрания участников от 19.01.2006г., от 30.03.2007г.);  отсутствовали предусмотренные Федеральным Законом ограничения распределения прибыли Общества между его участниками.

Пункт 1 ст. 11 НК РФ предусматривает, что институты, понятия и термины гражданского и других отраслей законодательства, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено НК РФ.

Пункт 1 ст. 43 НК РФ в целях налогообложения определяет понятие «дивиденд» как любой доход, полученный акционером (участником) от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения (в том числе в виде процентов по привилегированным акциям), по принадлежащим акционеру (участнику) акциям (долям) пропорционально долям акционеров (участников) в уставном (складочном) капитале этой организации.

По смыслу п/п. 10 п. 1 ст. 208 НК РФ выплаты, произведенные Обществом участнику непропорционально имеющейся у него доли, следует признать иным доходом, получаемые налогоплательщиком в результате осуществления им деятельности в Российской Федерации.

Выплаты дивидендов не пропорционально долям участников в уставном капитале общества, не признается для целей налогообложения дивидендами, а рассматривается как выплата за счет чистой прибыли, остающейся после уплаты налогов, подлежащей у физических лиц налогообложению по ставке 13 процентов.

Данный вывод подтверждается письмами Минфина РФ от 11.11.2005г. №03-05-01-04/353, от 30.01.2006г. №03-03-04/1/65.

Для целей налогообложения, бухгалтерского и налогового учета выплаты, произведенные  участнику  непропорционально его доле, требовалось отнести к какому-либо виду доходов физического лица.

Согласно справочнику «Коды доходов» (приложение №2 к форме №2-НДФЛ, утв.  Приказом ФНС России от 13.10.2006г. №САЭ-3-04/706@) кодом 1010 обозначены «дивиденды, облагаемые по ставке 9 % налога на доходы физического лица».

При отсутствии кода, обозначающего дополнительные дивиденды, дивиденды сверх доли или непропорционально распределенную прибыль, организацией был применен код 2760 «материальная помощь, оказываемая работодателями своим работникам», как наиболее соответствующий виду выплат, подлежащих налогообложению по налоговой ставке 13 процентов налога на доходы физического лица (Бухгалтерская справка №1 от 30.03.2007г.).