"Федеральный закон "Об оперативно-розыскной деятельности": Научно-практический комментарий" (постатейный) (под ред. И.Н. Зубова, В.В. Николюка) ("Спарк", 1999)

рядом мер, предусмотренных ведомственными нормативными актами МВД РФ.
Конфиденциальное содействие может быть кратковременным либо длительным (устойчивым). Конфиденциальное сотрудничество наступает с момента взаимной договоренности и прекращается по желанию одной из сторон или при наличии иных оснований, предусмотренных комментируемым Законом.
2. Формы конфиденциального сотрудничества с органами внутренних дел могут быть различными. Конфиденциальное сотрудничество граждан с органами внутренних дел по контракту означает, что эти лица ведут по заданиям органов внутренних дел активную разведывательно - поисковую деятельность, причем получение за это вознаграждений и других выплат является для них одним из источников существования. Главная отличительная черта конфиденциального сотрудничества на контрактной основе - длительность, устойчивость отношений между гражданином и органом внутренних дел. Кроме того, оказывающий содействие органам внутренних дел на контрактной основе должен отвечать ряду специальных требований, которые определяются ведомственными нормативными актами МВД РФ. Конфиденциальное сотрудничество гражданина может осуществляться также на бесконтрактной основе и выражаться в предоставлении органам внутренних дел имеющейся у него информации, принадлежащих ему служебных или жилых помещений для осуществления оперативно - розыскных мероприятий, в консультировании по различным вопросам, связанным с осуществлением ОРМ, оказании различных услуг и др.
Виды конфиденциального содействия граждан органам внутренних дел и его документальное оформление определяются ведомственными нормативными актами МВД РФ.
3. Федеральным законом установлено, что конфиденциальное сотрудничество может осуществляться с любым совершеннолетним дееспособным лицом независимо от гражданства, национальности, пола, имущественного, должностного и социального положения, образования, принадлежности к общественным объединениям, отношения к религии и политических убеждений. Привлекаться к сотрудничеству могут как граждане России, так и иностранных государств и лица без гражданства.
4. Привлекаться к сотрудничеству могут отдельные граждане. Таким образом, исключена групповая форма конфиденциального содействия.
5. Законом органам внутренних дел запрещено использовать конфиденциальное содействие по контракту с довольно обширной группой лиц: депутатами (имеются в виду выборные представители законодательной власти всех уровней), судьями, прокурорами, адвокатами, священнослужителями и полномочными представителями официально зарегистрированных религиозных объединений. Из этого перечня видно, что запрет распространяется на выборных представителей законодательной и судебной властей, а также лиц, в силу своей профессии обладающих определенной информацией "профессионального характера". Однако важно отметить, что конфиденциальное сотрудничество с указанной категорией лиц не исключается полностью. Оно возможно, но лишь на бесконтрактной основе.
6. Одним из условий конфиденциального сотрудничества является согласие лица на участие в оперативно - розыскном процессе. Причем получение такого согласия недопустимо путем использования незаконных способов и методов. Оно должно быть добровольным и исключать физическое и психическое насилие. Согласие может выражаться как в устной, так и в письменной формах.
Основной письменной формой получения согласия лица на конфиденциальное содействие органам внутренних дел в осуществлении ими ОРД является контракт. Контракт - это договор между органом внутренних дел и отдельным гражданином, в котором находят отражение срок, цель сотрудничества, права и обязанности обеих сторон, условия возможного продления срока договора или досрочного расторжения, сумма или характер вознаграждения конфиденту. Контракт от имени органа внутренних дел подписывают соответствующие руководители, перечень которых определяется ведомственными нормативными актами МВД России.
7. На лиц, оказывающих содействие органам внутренних дел в осуществлении ОРД, Федеральным законом возлагаются обязанности сохранять в тайне сведения, ставшие им известными в ходе подготовки или проведения оперативно - розыскных мероприятий, и не предоставлять заведомо ложную информацию.
8. Конфиденциальное сотрудничество граждан с органами внутренних дел должно использоваться только для решения задач оперативно - розыскной деятельности, обозначенных в ст. 2 Закона об ОРД и входящих в компетенцию МВД РФ.
9. Организационные и тактические аспекты конфиденциального сотрудничества граждан с органами внутренних дел определяются ведомственными нормативными актами МВД РФ.
Статья 18. Социальная и правовая защита граждан, содействующих органам, осуществляющим оперативно - розыскную деятельность
Комментарий к статье 18
1. Между органами внутренних дел и гражданами, содействующими им в осуществлении ОРД, существуют правовые отношения. Социальная и правовая защита таких граждан предполагает и возлагает на государство обязанность принимать необходимые меры по предотвращению противоправных действий против них, установлению виновных в подобных действиях и привлечению их к ответственности, предусмотренной законодательством.
Социальная и правовая защита граждан, содействующих органам внутренних дел в осуществлении оперативно - розыскной деятельности, может выражаться в гарантиях и обязательствах.
Гарантия (ручательство, поручительство, обеспечение) государства в социальной и правовой защите предоставляется лишь при наличии определенных условий.
Во-первых, при содействии органам внутренних дел в осуществлении оперативно - розыскной деятельности по контракту.
Во-вторых, лишь при правомерном выполнении лицом общественного долга или возложенных на него обязанностей. Неправомерное выполнение гражданином своих обязанностей в процессе оперативно - розыскной деятельности или нарушение условий контракта исключают гарантии государства по его социальной и правовой защите.
В-третьих, гарантии государства предоставляются при возникновении реальной, а не мнимой, угрозы противоправного посягательства на жизнь, здоровье или имущество лиц в связи с их содействием органам внутренних дел в оперативно - розыскном процессе. В данном случае гарантии государства предоставляются не только этим лицам, но и членам их семей и близким.
На лиц, оказывающих содействие органам внутренних дел в осуществлении оперативно - розыскной деятельности на бесконтрактной основе, комментируемым Законом гарантии государства по социальной и правовой защите не распространяются, что является серьезным упущением. Однако это не освобождает органы внутренних дел от выполнения взятых на себя обязательств (определенного круга действий, возложенных на кого-нибудь и безусловных для выполнения) перед лицами, оказывающими содействие в ОРД на бесконтрактной основе.
2. Выполнение обязательств, предусмотренных контрактом, - одна из гарантий государства. Однако комментируемый Закон определяет более широкие обязанности органов внутренних дел по социальной и правовой защите граждан, оказывающих им содействие в оперативно - розыскном процессе, которые в контракте, как правило, не отражаются. Прежде всего, при возникновении реальной угрозы противоправного посягательства на жизнь, здоровье или имущество отдельных лиц в связи с их содействием органам, осуществляющим ОРД, а равно членов их семей и близких эти органы обязаны принять необходимые меры по предотвращению противоправных действий, установлению виновных и привлечению их к ответственности. Данная обязанность реализуется главным образом путем принятия оперативно - розыскных, уголовно - процессуальных и других мер, используемых органами внутренних дел для предотвращения и раскрытия преступлений.
3. Часть 4 комментируемой статьи устанавливает возможность освобождения от уголовной ответственности в связи с сотрудничеством в раскрытии преступления в соответствии с законодательством Российской Федерации. Уголовный кодекс, принятый после вступления в силу Закона об ОРД, не предусмотрел в институте деятельного раскаяния специального основания освобождения от уголовной ответственности, тождественного комментируемой норме. Исходя из содержащегося в ч. 1 ст. 1 УК положения о том, что уголовное законодательство состоит из Уголовного кодекса, некоторые юристы пришли к следующему выводу: "...никакие другие законы, содержащие нормы уголовного права, в России действовать не могут. Поскольку УК принят позднее, чем Закон "Об оперативно - розыскной деятельности", то правила действующего уголовного законодательства обладают приоритетом. В главе 11 УК нет статей об освобождении от уголовной ответственности участников преступной группы, привлеченных к проведению оперативно - розыскных мероприятий. Значит, такой нормы в российском уголовном праве нет вообще" (Законность. 1997. N 9. Ст. 37). В других источниках отмечается, что ч. 4 ст. 18 Закона об ОРД "корреспондирует с уголовно - правовым институтом деятельного раскаяния, который нашел развернутое закрепление в новом уголовном и уголовно - процессуальном законодательстве России" (Комментарий к Федеральному закону "Об оперативно - розыскной деятельности". - М., 1997. С. 168). Еще одна группа исследователей, разделяя этот взгляд, более осторожна в суждениях. Отмечается, что сфера применения ч. 4 ст. 18 Закона об ОРД уже института деятельного раскаяния, поскольку сформулированная в ней норма касается только лиц из числа членов преступных групп, предполагает ненаступление тяжких последствий, ею не выдвигается требование, чтобы лицо впервые совершило преступление, т.е. между нормами, содержащимися в ч. 4 ст. 18 Закона об ОРД и ст. 75 УК, имеются расхождения, несовпадения (см.: Федеральный закон "Об оперативно - розыскной деятельности": Комментарий. - М., 1997. С. 517).
Очевидно, однако, что имеется насущная практическая потребность в применении рассматриваемой нормы. Она необходима для случаев, когда факт сотрудничества лица, участвовавшего в совершении преступления, с органами, осуществляющими ОРД, перестал быть по различным причинам секретом. Данная норма позволит исключить необоснованное уголовное преследование как штатных сотрудников оперативных подразделений, так и лиц, оказавших им содействие. Ее реализация значительно сократит порочную практику "вывода" содействующих лиц из расследования незаконными, "договорными" способами, граничащими с фальсификацией доказательств.
Прекращение уголовного преследования должно осуществляться в соответствии с законом и, следовательно, гласно. Обеспечение безопасности освобождаемого от ответственности лица - самостоятельный вопрос. При невозможности его разрешения необходимо выбрать другое основание для прекращения уголовного преследования либо "смириться" с предстоящим осуждением. При определенных условиях сохранению в тайне факта сотрудничества с правоохранительными органами может способствовать выделение уголовного дела в отдельное производство. Однако прекращение выделенного дела также должно осуществляться на законном основании. Если основания для выделения уголовного дела отсутствуют, решение об освобождении от уголовной ответственности должно облекаться в форму постановления о прекращении уголовного преследования конкретного лица, поскольку производство по делу в отношении преступной группы продолжается.
Утверждение о нелегитимности ч. 4 ст. 18 Закона об ОРД спорно. По крайней мере, УК РФ не установил правила, согласно которому законы, содержащие основания освобождения от уголовной ответственности (в отличие от законов, ее предусматривающих), подлежат включению в УК. Нет бесспорных подтверждений и тому, что коллизионность норм уголовного и оперативно - розыскного права не является следствием несовершенства законодательной техники. Поэтому до конкретного волеизъявления законодателя, исключающего ч. 4 ст. 18 Закона об ОРД, или разъяснения Пленума Верховного Суда РФ о ее неприменении возможна прямая ссылка на данную норму как на основание освобождения от уголовной ответственности. В тех случаях, когда факт сотрудничества в раскрытии преступления подпадает под действие ч. 1 ст. 75 или ст. 77 УК, следует руководствоваться данными нормами и соответствующими статьями УПК.
Недостаточная урегулированность уголовно - правовых оснований освобождения от уголовной ответственности лиц, сотрудничающих с органами, осуществляющими ОРД, обусловливает трудности выбора процессуального порядка реализации ч. 4 ст. 18 Закона об ОРД. Исходя из того, что способствование раскрытию преступления членом преступной группы охватывается ч. 1 ст. 75 УК и является разновидностью деятельного раскаяния, на эти случаи распространяется процессуальный порядок прекращения уголовных дел, установленный ст. 7 УПК. Однако поскольку данные правовые предписания смоделированы на ситуации, когда совершено преступление небольшой тяжести, что не характерно для преступных групп, использование при прекращении уголовных дел на основании ч. 4 ст. 18 Закона об ОРД положений ст. 7 УПК означает применение уголовно - процессуального закона по аналогии. То же самое можно сказать и относительно ст. 6 УПК, если считать, что лицо из числа членов преступной группы, сотрудничавшее с правоохранительными органами в раскрытии преступления, перестало быть в связи с этим общественно опасным вследствие изменения обстановки.
Понятие "лицо из числа членов преступной группы" следует истолковывать как относящееся к совершению преступления по предварительному сговору группой лиц или организованной группой (ст. 35 УК). Видимо, лицо, создавшее организованную группу либо руководившее ею, не может быть освобождено от уголовной ответственности по основаниям, предусмотренным данной статьей. Термин "противоправное деяние" является синонимом термина "преступление".
Закон формулирует условия освобождения от уголовной ответственности, которые должны рассматриваться в совокупности. Таких условий четыре: 1) преступление не повлекло тяжких последствий; 2) лицо привлечено к сотрудничеству с органом, осуществляющим оперативно - розыскную деятельность; 3) оно активно способствовало раскрытию преступлений; 4) возместило нанесенный ущерб или иным образом загладило причиненный вред.
Первое условие является оценочным. Его не следует отождествлять с одноименным квалифицирующим признаком, предусмотренным в некоторых статьях Особенной части УК (например, в ст. 127, 131 и др.). Оно может иметь место как в случаях, когда член организованной преступной группы совершает преступление самостоятельно, так и при совершении преступления группой лиц. Если преступление, совершенное группой лиц, повлекло тяжкие последствия, вопрос об освобождении отдельных лиц от уголовной ответственности должен рассматриваться исходя из направленности умысла, степени фактического участия в выполнении объективной стороны преступления, а также иных обстоятельств дела.
Под привлечением к сотрудничеству с органами, осуществляющими ОРД, понимается содействие этим органам как