"Научно-практический комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации" (постатейный) (3-е издание, переработанное и дополненное) (под ред. В.М. Лебедева, В.П. Божьева) ("Юрайт-Издат", 2007)

в ч. 3 комментируемой статьи), следователь направляет его в суд (с согласия прокурора). При этом ходатайство о производстве данного действия направляется в районный или военный суд соответствующего уровня по месту производства предварительного следствия или производства следственного действия (см. приложение 89 к ст. 476).
10. Установление предельного срока осуществления контроля и записи телефонных и иных переговоров означает, что фактически срок может потребоваться существенно меньший, чем 6 месяцев, но при всех условиях он не может его превышать. Во-первых, действие не может быть продолжено свыше 2 месяцев, если срок предварительного следствия не продлен в соответствии с правилами ст. 162 УПК. Во-вторых, если отпала дальнейшая необходимость в проведении указанных действий, следователь, не дожидаясь истечения установленного судьей срока, должен вынести постановление о прекращении контроля и записи переговоров, причем в любом случае - не позднее окончания предварительного расследования по данному уголовному делу (см. приложение 90 к ст. 476).
11. В течение всего срока производства контроля и записи телефонных и иных переговоров следователь вправе в любое время истребовать от органа, их осуществляющего, фонограмму для осмотра и прослушивания.
12. При осмотре и прослушивании фонограммы участвуют понятые (обязательные участники) и наряду с ними факультативные участники - специалист, а также лица, телефонные или иные переговоры которых записаны.
13. К протоколу о результатах осмотра и прослушивания фонограммы, наряду с общими правилами составления подобных документов (протоколов) следственных действий (см. коммент. к ст. 166), комментируемая статья предусматривает и специальные требования. Примечательно, что в протоколе должна быть дословно изложена та часть фонограммы, которая, по мнению следователя, имеет отношение к данному уголовному делу. Приобщается же к уголовному делу постановлением следователя фонограмма в полном объеме.
Судебная практика признает недопустимыми доказательствами данные протокола расшифровки и прослушивания фонограммы, если сами указанные действия проведены с нарушением процессуальных норм (БВС РФ. 2006. N 1. С. 25).
14. См. образец бланка протокола осмотра и прослушивания фонограммы (приложение 91 к ст. 476).
15. Рассматривая фонограмму как вещественное доказательство, законодатель распространил на нее общие правила обращения с вещественными доказательствами и порядка их приобщения к уголовному делу постановлением следователя. В то же время, учитывая своеобразие проводимого следственного действия, к хранению фонограммы предъявляются специальные требования. Она должна храниться в опечатанном виде, но при этом еще должны быть соблюдены условия, исключающие возможность прослушивания и тиражирования ее посторонними лицами. В то же время важно обеспечить не только ее сохранность, но и техническую пригодность для повторного прослушивания, в том числе в судебном заседании.
Глава 26. ДОПРОС. ОЧНАЯ СТАВКА. ОПОЗНАНИЕ.
ПРОВЕРКА ПОКАЗАНИЙ
Статья 187. Место и время допроса
Комментарий к статье 187
1. Под местом производства предварительного следствия подразумевается кабинет следователя как наиболее подходящее для допроса место.
2. В случае необходимости допрос может производиться по месту жительства, работы, лечения, отдыха или любому другому месту нахождения допрашиваемого. Это может быть обусловлено разнообразными обстоятельствами, в частности пребыванием допрашиваемого в больнице в связи с травмой или заболеванием; его преклонным возрастом, затрудняющим самостоятельное передвижение; нежелательностью вызова допрашиваемого к следователю во избежание преждевременной огласки факта его допроса из тактических соображений или угрозы оказания на него неправомерного воздействия со стороны заинтересованных в исходе дела лиц.
3. Допрос подозреваемого и обвиняемого, содержащегося под стражей, как правило, производится в СИЗО или ИВС. Там же может производиться допрос в качестве свидетеля и потерпевшего лица, задержанного или арестованного в связи с подозрением или обвинением в совершении преступления по другому уголовному делу.
4. Допрашиваемое лицо вправе требовать от следователя соблюдения установленной законом продолжительности допроса.
5. Продолжительность допроса устанавливается на основании заключения врача, если допрашиваемый ссылается на плохое самочувствие, или следователь самостоятельно обнаруживает признаки его болезненного состояния, или имеются медицинские документы, свидетельствующие о болезни допрашиваемого.
Статья 188. Порядок вызова на допрос
Комментарий к статье 188
1. Вызов на допрос свидетеля, потерпевшего осуществляется в дневное время (с 6 до 22 часов) рабочего дня. В случаях, не терпящих отлагательства, свидетель может быть вызван в любое время, включая выходные и праздничные дни.
2. Обычно свидетель (потерпевший) вызывается повесткой, которая представляет собой обращенное к конкретному лицу и имеющее письменную форму требование следователя о явке к нему для дачи показаний. Ее реквизиты приведены в ч. 1 комментируемой статьи.
3. Оптимальной формой обеспечения вызова является вручение повестки самому свидетелю или потерпевшему под расписку. В случае отсутствия такой возможности повестка для последующей передачи вызываемому лицу может быть вручена иным лицам - одному из членов семьи свидетеля (потерпевшего), достигших совершеннолетия, администрации по месту работы свидетеля, представителям жилищно-эксплуатационной организации по месту жительства либо иным лицам и организациям, имеющим реальную возможность без промедления передать повестку адресату. Указанным лицам или организациям разъясняется их обязанность обеспечить своевременную доставку повестки по назначению.
4. При вызове свидетеля, потерпевшего телеграммой или телефонограммой их содержание должно быть своевременно доведено до сведения свидетеля работниками почтового учреждения либо перечисленными выше лицами и организациями. Для вызова может использоваться также факсимильная связь или другие способы связи. Следователь может лично связаться со свидетелем, потерпевшим по телефону.
5. Свидетель, потерпевший обязан явиться по вызову и дать правдивые показания. В случае неявки без уважительной причины он может быть подвергнут приводу (см. коммент. к ст. 113). На уклоняющегося от явки свидетеля, потерпевшего может быть также в порядке, установленном законом, наложено денежное взыскание (см. коммент. к ст. 117, 118).
6. Уважительными причинами неявки свидетеля, потерпевшего признаются обстоятельства, объективно лишающие его возможности явиться по вызову следователя, в том числе болезнь, несвоевременное получение повестки и т.п. Вызываемое лицо может заблаговременно согласовать со следователем возможность неявки по причинам, представляющимся ему уважительными. Следователь вправе признать причину неявки уважительной или неуважительной в зависимости от обстоятельств уголовного дела.
7. Лицо, отбывающее наказание в виде лишения свободы или заключенное под стражу в порядке применения меры пресечения по другому уголовному делу, вызывается в качестве свидетеля, потерпевшего через администрацию исправительного учреждения или СИЗО.
8. Вызов свидетеля, потерпевшего через его законных представителей либо через администрацию по месту его работы или учебы осуществляется, когда вызываемое лицо является (или предполагается) несовершеннолетним в возрасте до 16 лет. Возраст определяется с помощью документов или иным путем.
9. Вызов свидетеля, потерпевшего, не достигшего 16 лет, через его родителей или иных законных представителей преследует цель, во-первых, поставить ответственных за поведение и воспитание несовершеннолетнего лиц в известность о вызове, во-вторых, использовать их воздействие на несовершеннолетнего для обеспечения его явки к следователю.
Поскольку лицо, не достигшее 16-летнего возраста, не несет ответственности за уклонение или отказ от дачи показаний либо за дачу ложных показаний, в повестке недопустимо упоминание о такой ответственности.
10. Военнослужащие срочной службы всегда вызываются для дачи показаний через командование воинской части. В отношении остальных военнослужащих применим обычный порядок вызова на допрос.
Статья 189. Общие правила проведения допроса
Комментарий к статье 189
1. Предусматриваемые комментируемой статьей правила являются общими для производства допроса всех участников уголовного судопроизводства, дающих показания по уголовному делу. Особенности допроса отдельных участников уголовного судопроизводства, в частности свидетеля, с учетом специфики процессуального положения допрашиваемого специально оговариваются в соответствующих статьях УПК.
2. Перед началом допроса следователь должен удостовериться в личности вызванного на допрос путем ознакомления с его паспортом или иным документом, заменяющим паспорт. Затем допрашиваемому разъясняются его права, ответственность, а также порядок допроса.
3. В начале допроса следователь должен выяснить необходимые данные о личности допрашиваемого, убедиться в наличии или отсутствии факторов, способных влиять на его позицию в уголовном деле, содержание его показаний. Свидетелю могут быть заданы вопросы о его состоянии в момент получения сведений, относящихся к предмету допроса, присущих ему особенностях запоминания увиденного или услышанного и т.п.
4. Допрос по существу целесообразно начинать с предложения рассказать все известное по делу, предоставляя допрашиваемому возможность самому определить круг обстоятельств, по которым он готов дать показания. Важно обеспечить изложение показаний в форме свободного рассказа. После рассказа допрашиваемого следователь задает ему уточняющие и контрольные вопросы, чтобы добиться получения максимума интересующих его сведений и убедиться в достоверности сообщаемых данных.
5. Любые задаваемые допрашиваемому вопросы должны соответствовать требованиям закона и следственной этики, принципу уважения чести и достоинства личности (см. коммент. к ст. 9).
6. Категорически запрещается домогаться показаний допрашиваемого путем насилия, угроз и иных незаконных мер.
7. Запрет задавать наводящие вопросы предполагает недопустимость ставить перед допрашиваемым такие вопросы, которые содержат в себе подсказку ожидаемого ответа, в буквальном смысле наводят допрашиваемого на устраивающий следователя ответ, позволяют ему сориентироваться на использование в своих показаниях сведений, почерпнутых из вопроса следователя.
8. С целью напомнить допрашиваемому обстоятельства, в связи с которыми он вызван на допрос, устранения противоречий в его показаниях, а также противоречий между его показаниями и показаниями других допрошенных по делу следователь после рассказа допрашиваемого и его ответов на уточняющие и иные последующие вопросы может оглашать фрагменты показаний обвиняемых, подозреваемых потерпевших или других свидетелей, демонстрировать иные доказательства. В случае необходимости допрашиваемому могут быть заданы вопросы о происхождении предметов (объектов), предъявленных ему следователем в ходе допроса.
9. При допросе могут применяться различные тактические приемы, рекомендации юридической психологии. Применение приемов, основанных на обмане и введении допрашиваемого в заблуждение, недопустимо. Даже с согласия свидетеля нельзя применять гипноз, психотропные вещества.
10. Фотографирование, аудио- и (или) видеозапись, киносъемка могут проводиться при производстве допроса для удостоверения законности получения показаний, соблюдения правил допроса, обеспечения прав допрашиваемого с учетом возможности использования результатов применения технических средств при проверке показаний в судебном заседании.
11. В случае явки на допрос свидетеля с адвокатом следователь при наличии документов, подтверждающих полномочия адвоката на оказание юридической помощи, допускает адвоката к участию в допросе и обеспечивает соблюдение и осуществление всех прав и законных интересов свидетеля с учетом замечаний адвоката.
Адвокат, участвующий в допросе, вправе давать свидетелю в присутствии следователя краткие консультации, в том числе относительно содержания его показаний, задавать с разрешения следователя вопросы свидетелю. Следователь может отвести вопросы адвоката, но обязан занести отведенные вопросы в протокол. В ходе допроса при одновременном протоколировании его результатов либо при составлении следователем протокола допроса по окончании данного следственного действия адвокат вправе делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе (см. коммент. к ст. 53).
12. При отказе свидетеля, потерпевшего от дачи показаний, следует попытаться переубедить его, выяснить и нейтрализовать причину его поведения, воздействовать на него разъяснением всех ожидающих его последствий в виде привлечения к уголовной ответственности. При исчерпании возможностей воздействия составляется протокол с отражением и удостоверением факта отказа от дачи показаний.
13. Осужденный по выделенному уголовному делу соучастник допрашивается в качестве свидетеля, но об уголовной ответственности за отказ или уклонение от дачи показаний не предупреждается, поскольку он не обязан свидетельствовать против самого себя. Аналогично проводится допрос лица, в отношении которого дело прекращено, по обстоятельствам его участия в деяниях других лиц, фигурирующих в расследуемом деле в качестве подозреваемых и обвиняемых.
14. Об особенностях допроса обвиняемого см. коммент. к ст. 173.
15. В допросе могут принимать участие эксперт (ст. 57), специалист (ст. 58), защитник (ст. 53), а также прокурор (ст. 37), начальник следственного отдела (ст. 39 УПК).
16. Допрос лица, не владеющего языком судопроизводства, обязательно производится с участием переводчика (см. коммент. к ст. 18, 59).
17. Лица, обладающие правом дипломатической неприкосновенности, допрашиваются только по их просьбе или с их согласия.
18. В случае возникновения при производстве допроса сомнения в способности допрашиваемого правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для дела, и давать о них правильные показания необходимо решить вопрос об обязательном назначении судебно-психиатрической экспертизы (см. коммент. к ст. 196).
19. При необходимости следователь вправе отобрать у допрашиваемого подписку о неразглашении им своих показаний, являющихся данными предварительного расследования (см. коммент. к ст. 161).
Статья 190. Протокол допроса
Комментарий к статье 190
1. Протокол допроса является разновидностью протокола следственного действия, поэтому составляется по общим правилам ст. 166 и 167 УПК с учетом особенностей допроса как одного из следственных действий.
2. Вводная часть протокола, кроме обычных для нее атрибутов, содержит анкетные данные допрашиваемого. Здесь приводятся также данные об участвующих