Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 18.05.2008 по делу n А46-9046/2007. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г.Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], 37-26-07, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

15 мая 2008 года

                                                         Дело №   А46-9046/2007

Резолютивная часть постановления объявлена  30 апреля 2008 года

Постановление изготовлено в полном объеме  15 мая 2008 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Золотовой Л.А.,

судей  Сидоренко О.А., Шиндлер Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем судебного заседания

Радченко Н.Е.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-1667/2008) открытого акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири» на решение Арбитражного суда Омской области от 28.02.2008 по делу №  А46-9046/2007 (судья Целько Т.В.), принятое по заявлению открытого акционерного общества «Акционерная компания энергетики и электрификации «Омскэнерго» 

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Омской области

3-и лица: закрытое акционерное общество «Группа компаний «Стройинвест», муниципальное унитарное производственно-эксплуатационное предприятие «Омскэлектро»

о признании недействительным решения и предписания № ЛЗ/02-07 от 10.04.2007

при участии в судебном заседании представителей: 

от открытого акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири» - Кобылянский С.Н. по доверенности от 03.04.2008 № 94/2, действительной до 01.04.2009 (паспорт),

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области – Черенков Н.Г. по доверенности от  15.01.2008 № 03-04/НГ, действительной до 31.12.2008 (удостоверение № 3737 от 18.06.2007),

от закрытого акционерного общества «Группа компаний «Стройинвест» - Половодов А.В. по доверенности от 23.10.2006 № 4984, действительной 3 года (паспорт),

от муниципального унитарного производственно-эксплуатационное предприятия «Омскэлектро» - Сахарчук Т.В. по доверенности от 07.02.2008 № 537 юр, действительной 1 год (паспорт 5205 № 054049 выдан УВД ОАО г Омска 15.01.2005),

УСТАНОВИЛ:

          Решением по делу отказано в удовлетворении заявленных Открытым акционерным обществом «АК «Омскэнерго» г. Омска (далее по тексту ОАО «АК «Омскэнерго», компания, общество) требований о признании недействительными решения и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области № ЛЗ/02-07  от 10.04.2007г., в соответствии с которыми признаны незаконными действия ОАО «АК «Омскэнерго», выразившиеся в отказе в продлении разрешения на электроснабжение № 211-21а-1070 офисного помещения по ул. Кемеровская, 15, выданного ЗАО «ГК «Стройинвест» 15.12.2003г.

           В апелляционной жалобе ОАО «АК «Омскэнерго» просит вынесенный по делу судебный акт отменить и вынести новое решение об удовлетворении заявленных требований со ссылкой на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение по делу, что повлекло, по утверждению Общества применение закона, не подлежащего применению. Указанные обстоятельства, как следует из содержания жалобы, обусловили неправомерный вывод суда о наличии у ОАО «АК «Омскэнерго» обязанности по выдаче разрешений на электроснабжение лицам, планирующим присоединить свои электроустановки к электрическим сетям другой территориальной  сетевой организации (в данном случае – к сетям МУПЭП «Омскэлектро»).

            В ходе судебного разбирательства по делу в суде апелляционной инстанции в материалы дела поступило ходатайство от представителя Открытого акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири» (далее - ОАО «МРСК Сибири», общество) о проведении процессуального правопреемства и замене ОАО АК «Омскэнерго» на его правопреемника - ОАО «МРСК Сибири», в связи с произошедшей реорганизацией в форме присоединения, в доказательство чего в материалы дела представлены:

           - Копия свидетельства о внесении записи в ЕГРЮЛ о реорганизации ОАО «МРСК Сибири» в форме присоединения серии 24 № 005026374.

           - Копия свидетельства о внесении записи в ЕГРЮЛ о прекращении деятельности ОАО «АК «Омскэнерго» путем реорганизации в форме присоединения серии 24 № 005026273.

           - Копия приложения № 2 к передаточному акту к договору о присоединении ОАО «АК «Омскэнерго» к ОАО «МРСК Сибири».

            В соответствии с ч. 1 ст. 48 Арбитражного процессуального кодекса РФ в случае выбытия одной из сторон в спорном или установленном судебным актом арбитражного суда правоотношении, арбитражный суд проводит замену этой стороны ее правопреемником и указывает на это в судебном акте.

           Принимая во внимание то обстоятельство, что после прекращения деятельности ОАО «АК «Омскэнерго» все его права и обязанности в порядке универсального правопреемства перешли к ОАО «МРСК Сибири», а также руководствуясь вышеназванной нормой Арбитражного процессуального кодекса РФ, судом апелляционной инстанции заявленное ходатайство удовлетворено путем замены ОАО «АК «Омскэнерго» на его правопреемника ОАО «МРСК Сибири».   

           В представленном до судебного разбирательства по делу отзыве на апелляционную жалобу Управление Федеральной  антимонопольной службы по Омской области выражает свое несогласие с доводами апелляционной жалобы. В решении суда первой инстанции достаточно полно приведен анализ норм Федерального закона № 35-ФЗ «Об электроэнергетике», Привил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств юридических и физических лиц к электрическим сетям, что обусловило правомерный вывод суда о нарушении ОАО «АК «Омскэнерго» части 1 ст. 10 Федерального закона № 135-ФЗ «О защите конкуренции» и законности вынесенных антимонопольным органом Решения и Предписания. Выдача ОАО «АК «Омскэнерго» разрешений на энергоснабжение объектов, как широко применяемый до настоящего времени обычай делового оборота, не противоречит действующим нормативным правовым актам и служит упорядочиванию отношений ОАО «АК «Омскэнерго» как со смежными сетевыми организациями, так и с потребителями при решении вопросов технологического присоединения энергетических установок потребителей, поскольку ОАО «АК «Омскэнерго» при выдаче разрешения указывает в нем перечень технологических требований, необходимых для пропуска заявленной мощности через сети потребителя.

         Представители ЗАО «Группа компаний «Стройинвест» и МУПЭП «Омскэлектро», привлеченных к участию в деле в качестве третьих лиц, в представленных до судебного разбирательства отзывах по делу и в выступлениях в суде апелляционной инстанции, решение суда оценили как законное и обоснованное, жалобу ОАО «АК «Омскэнерго» просят оставить без удовлетворения.

           Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, отзывы на апелляционную жалобу, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства.

15.12.2003 г. ЗАО ГК «Стройинвест» на стадии подготовки документов, необходимых для проектировки здания по ул. Кемеровская, 15 в г. Омске, получило в ОАО АК «Омскэнерго» разрешение № 211-21а-1070 на электроснабжение указанного здания с потребной мощностью 250 кВт сроком действия 2 года.

14.12.2005 г. ЗАО ГК «Стройинвест» обратилось в ОАО АК «Омскэнерго» с просьбой продлить срок разрешения № 211-21а-1070 от 15.12.2003 г. (письмо исх. № 17 от 14.12.2005 г.).

Письмом исх. № 31-11/156 от 24.01.2006 г. ОАО АК «Омскэнерго» сообщило ЗАО ГК «Стройинвест» об отсутствии технической возможности электроснабжения электроустановки офисного помещения по ул. Кемеровская и предложило заключить договор на создание технической возможности электроснабжения с ОАО АК «Омскэнерго», что явилось поводом обращения ЗАО ГК «Стройинвест» с заявлением от 30.01.2007 г. в Управление Федеральной антимонопольной службы по Омской области об обязании ОАО АК «Омскэнерго» продлить разрешение на пропуск мощности №211-21а-1070 от 15.12.2003 г.

Решением комиссии УФАС по Омской области, резолютивная часть которого оглашена 10.04.2007 г., действия ОАО АК «Омскэнерго» по необоснованному отказу ЗАО ГК «Стройинвест» в продлении разрешения от 15.12.2003 г. № 211-21а-1070 на электроснабжение офисного помещения по ул. Кемеровская, 15 с потребной мощностью 250 кВт при наличии технической возможности передачи необходимой ЗАО ГК «Стройинвест» мощности электроэнергии и требованию к ЗАО ГК «Стройинвест» по заключению с ОАО АК «Омскэнерго» договора о создании технической мощности электроснабжения и оплате услуг по этому договору при наличии технической возможности в качестве условия выдачи (продления) разрешения на электроснабжение, результатом которых являются или могут являться ограничение конкуренции и ущемление интересов ЗАО ГК «Стройинвест», в том числе навязывание ЗАО ГК «Стройинвест» условий договора, невыгодных для него и не относящихся к предмету договора (экономически и технологически необоснованных и прямо не предусмотренных законами и иными правовыми актами) признаны нарушающими ч. 1 ст. 10 Федерального Закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

В соответствии с вынесенным решением УФАС по Омской области  было выдано ОАО АК «Омскэнерго» предписание, в которое включены следующие действия, подлежащие выполнению:

ОАО АК «Омскэнерго» предписано прекратить нарушение требований ч. 1 ст. 10 Федерального Закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившееся в необоснованном отказе ЗАО ГК «Стройинвест» в продлении разрешения от 15.12.2003 г. № 211-21а-1070 на электроснабжение офисного здания по ул. Кемеровская, 15 потребной мощностью 250 кВт и требовании ЗАО ГК «Стройинвест» заключить с ОАО АК «Омскэнерго» договор о создании технической возможности и оплате услуг по этому договору при наличии технической возможности в качестве условия выдачи (продления) разрешения на электроснабжение, результатом которых являются или могут являться ограничение конкуренции и ущемление интересов ЗАО ГК «Стройинвест», в том числе навязывание ЗАО ГК «Стройинвест» условий договора, невыгодных для него и не относящихся в предмету договора (экономически и технологически не обоснованные и прямо не предусмотренные законами и иными правовыми актам или судебными актами требования передачи финансовых средств), экономически и технологически необоснованные отказ либо уклонение в данном случае от продления ЗАО ГК «Стойинвест» разрешения от 15.12.2003 г. № 211-21а-1070 на электроснабжение строящегося офисного здания по ул. Кемеровская, 15 при наличии технической возможности передачи необходимой ЗАО ГК «Стройинвест» мощности электроэнергии, для чего ОАО АК «Омскэнерго» в двухнедельный срок предписано продлить ЗАО ГК «Стройинвест» разрешение от 15.12.2003 г. № 211-21а-1070 на электроснабжение строящегося офисного здания по ул. Кемеровская, 15, либо выдать новое разрешение;

ОАО АК «Омскэнерго» предписано не допускать необоснованных отказов от выдачи (продления) разрешений и (или) технических условий на электроснабжение потребителям электроэнергии, а также навязывание им условий договора о создании технической возможности электроснабжения при наличии технической возможности передачи необходимой потребителям мощности электроэнергии.

           Проверив в порядке ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ вынесенный судебный акт на предмет соответствия его нормам материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии оснований для его отмены, исходя из следующего.

           Как следует из содержания решения, при его вынесении суд исходил из того, что выдачей разрешения № 211-21а-1070 от 15.12.2003г. на энергоснабжение строящегося здания по ул. Кемеровской 15, потребной мощностью 250 кВт ОАО «АК «Омскэнерго» взяло на себя обязательство сохранить резерв электрической мощности на ПС 110/10 кВ «Центральная» ПС 110/10кВ «Сибзавод» для ЗАО «ГК «Стройинвест» сроком на 2 года.

           С учетом того, что в материалах дела отсутствуют доказательства, свидетельствующие о наличии оснований для отказа в продлении выданного разрешения, судом сделан вывод об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных ОАО «АК «Омскэнерго» требований о признании незаконными вынесенных УФАС решения и предписания, в соответствии с которыми ОАО «АК «Омскэнерго» предписано продлить срок действия разрешения на энергоснабжение № 211-21а-1070 либо выдать новое разрешение ЗАО «ГК «Стройинвест», а также не допускать впредь необоснованных отказов в выдаче разрешений на энергоснабжение при наличии технической возможности.     

          Между тем, при вынесении указанного решения, судом первой инстанции не приняты во внимание следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассматриваемого спора, на наличие которых заявителем было указано в ходе судебного разбирательства по делу.

          При формулировании вывода о наличии у ОАО «АК «Омскэнерго» обязанности по продлению разрешения на энергоснабжение, суд с учетом положений ст. 426 ГК РФ, Приложения № 5 к Методическим рекомендациям по допуску в эксплуатацию новых  и реконструированных электрических и тепловых энергоустановок, утвержденных Минэнерго РФ 03.04.2002г., констатирует, что заявитель является энергоснабжающей организаций, в связи  с чем не вправе отказываться от заключения публичного договора энергоснабжения.  

           Однако, как следует из материалов дела, после состоявшейся 03 августа 2005 года реорганизации ОАО АК «Омскэнерго» в форме выделения, ОАО АК «Омскэнерго» не осуществляет деятельность по энергоснабжению (купле-продаже электрической энергии), не производит и не приобретает в этих целях электрическую энергию.

Деятельность по энергоснабжению (купле-продаже электроэнергии) в результате реорганизации ОАО АК «Омскэнерго» была передана выделившемуся в результате реорганизации открытому акционерному обществу «Омская энергосбытовая компания». ОАО «Омская энергосбытовая компания» является правопреемником ОАО АК «Омскэнерго» по всем имевшимся на дату реорганизации договорам энергоснабжения (купли-продажи электрической энергии). Начиная с 03 августа 2005 года потребители заключают договоры энергоснабжения с ОАО «Омская энергосбытовая компания», осуществляющей после 03 августа 2005 года в качестве основного вида деятельности продажу другим лицам произведенной или приобретенной электрической энергии.

С 03 августа 2005 года