Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 05.08.2009 по делу n А46-19046/2008. Оставить определение без изменения, жалобу без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

03 августа 2009 года

                                                    Дело №   А46-19046/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 27 июля 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме  03 августа 2009 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Семёновой Т.П.

судей  Глухих А.Н., Зориной О.В.

при ведении протокола судебного заседания: секретарём судебного заседания Карпущенко О.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-4217/2009) акционерного коммерческого Сберегательного банка Российской Федерации (открытого акционерного общества) на определение  Арбитражного суда Омской области от 26.05.2009 по делу № А46-19046/2008 (судьи Ваганова Т.А., Сорокина И.В., Беседина Т.И.), принятое по заявлению Федеральной налоговой службы о признании недействительными в части решений собрания кредиторов  общества с ограниченной ответственностью «Барабинские мясопродукты»

при участии в судебном заседании представителей: 

от АК СБ РФ (ОАО) – Бондарук О.В. по доверенности № 11/129 от 20.11.2007;

от ООО «Барабинские мясопродукты» - не явился, извещён надлежащим образом;

от ФНС России – Карпачева А.А. по доверенности от 10.06.2009

установил:

            Определением Арбитражного суда Омской области от 21.10.2008 по делу А46-19046/2008 в отношении общества с ограниченной ответственностью «Барабинские мясопродукты» (далее – ООО «Барабинские мясопродукты», должник) введено наблюдение, временным управляющим должника утверждена Лясман А.Э.

Федеральная налоговая служба (далее - ФНС России), требования которой по обязательным платежам в размере 1 445 891 рублей включены в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «Барабинские мясопродукты», обратилась в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными решений собрания кредиторов ООО «Барабинские мясопродукты» от 27.03.2009 по третьему, восьмому, девятому, десятому и двенадцатому вопросам повестки дня.

            Определением Арбитражного суда Омской области от 26.05.2009 по делу № А46-19046/2008 признаны недействительными решения собрания кредиторов должника от 27.03.2009 по третьему, восьмому, девятому, десятому и двенадцатому вопросам повестки дня.

            Не согласившись с принятым судебным актом, кредитор Акционерный коммерческий Сберегательный банк Российской Федерации (открытое акционерное общество) (далее – АК СБ РФ (ОАО)) подал апелляционную жалобу, в которой просит его отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявления ФНС России.

            Податель жалобы считает, что обжалуемым решением не установлено, какие именно права и интересы ФНС России были нарушены оспариваемыми решениями собрания кредиторов должника. Суд также не указал, что оспариваемые решения были приняты за пределами компетенции собрания кредиторов.

            Считает, что при разрешении заявления суд первой инстанции неправильно применил нормы материального права.

            От ФНС России поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором она просит  отказать в удовлетворении апелляционной жалобы.

            От иных лиц, участвующих в деле о банкротстве, отзывы на жалобу не поступили.

            Представитель должника и временный управляющий должника Лясман А.Э, извещенные о судебном заседании в соответствии со статьёй 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), в него не явились. Суд апелляционной инстанции считает возможным на основании статьи 156 АПК РФ рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие временного управляющего должника и представителя должника.

            Представитель кредитора АК СБ РФ (ОАО) поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе. Пояснил, что собрание кредиторов было созвано временным управляющим по инициативе кредитора  АК СБ РФ (ОАО).

Представитель ФНС России в судебном заседании поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу.

            Заслушав пояснения лиц, участвующих в деле о банкротстве, изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, отзыва на неё, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в порядке статей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены.

            Как следует из материалов дела и установил суд первой инстанции, 27.03.2009 по требованию АК СБ РФ (ОАО) на основании статьи 14 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) состоялось собрание кредиторов ООО «Барабинские мясопродукты» со следующей повесткой дня, указанной в требовании АК СБ РФ (ОАО): 1. Отчёт временного управляющего ООО «Барабинские мясопродукты»; 2. О применении дальнейшей процедуры банкротства; 3. О требованиях к кандидатуре арбитражного управляющего; 4. О вознаграждении временного управляющего; 5. Об определении саморегулируемой организации; 6. Об избрании представителя собрания кредиторов; 7. Об образовании комитета кредиторов; 8. Об определении количественного состава комитета кредиторов; 9. Об избрании членов комитета кредиторов; 10. О полномочиях комитета кредиторов.

От представителя АК СБ РФ (ОАО) временному управляющему должника поступили две заявки о включении в повестку дня собрания дополнительных вопросов: 1. О выборе реестродержателя; 2. О выборе арбитражного управляющего для проведения следующей процедуры банкротства.

От представителя ФНС России поступила заявка о включении дополнительного вопроса в повестку дня собрания кредиторов: 1. Об отложении проведения собрания кредиторов.

По результатам голосования дополнительные вопросы собранием кредиторов включены в повестку дня большинством голосов.

  С учётом принятых дополнительных вопросов в повестке дня первым вопросом повестки дня стал вопрос: об отложении проведения собрания кредиторов; вопросы первоначальной повестки дня под номерами 1-10 обозначены в уточненной повестке дня, соответственно, под номерами 2-11, двенадцатым вопросом указан дополнительный вопрос: о выборе арбитражного управляющего для проведения следующей процедуры банкротства; тринадцатым вопросом – дополнительный вопрос: о выборе реестродержателя.

На собрании кредиторов, состоявшемся 27.03.2009, были приняты следующие оспариваемые ФНС России решения:

по третьему вопросу: Обратиться в Арбитражный суд Омской области с ходатайством о признании ООО «Барабинские мясопродукты» банкротом и об открытии конкурсного производства;

по восьмому вопросу: Образовать комитет кредиторов;

по девятому вопросу: Определить количественный состав комитета кредиторов в количестве трёх человек;

по десятому вопросу: Членами комитета кредиторов избрать Парфенова Алексея Анатольевича, Черногор Татьяну Владимировну, Бондарук Ольгу Васильевну;

по двенадцатому вопросу: Выбрать арбитражного управляющего для проведения следующей процедуры банкротства - Лебедева Сергея Викторовича.

            ФНС России, считая указанные решения незаконными, обратилась в суд с настоящим заявлением.

            Суд первой инстанции, оценив представленные доказательства в соответствии со статьями 71, 168 АПК РФ, пришёл к правомерному выводу об удовлетворении заявления ФНС России.

            Согласно пункту 4 статьи 15 Закона о банкротстве в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

По смыслу указанной нормы закона решение собрания кредиторов может быть признано арбитражным судом недействительным в двух случаях: 1) решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо 2) принято с нарушением установленных настоящим Законом пределов компетенции собрания кредиторов.

            Как усматривается из материалов дела, в отношении должника введена процедура наблюдения.

            На момент проведения собрания кредиторов 27.03.2009 были установлены требования трёх кредиторов: АК СБ РФ (ОАО), ФНС России и ООО «Торговый дом Универсальный», которые принимали участие в собрании кредиторов 27.03.2009.

            Суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции о том, что оспариваемые ФНС России решения были приняты с нарушением требования закона.

1. Так, решение собрания кредиторов, принятое по третьему вопросу повестки дня об обращении в Арбитражный суд Омской области с ходатайством о признании ООО «Барабинские мясопродукты» банкротом и об открытии конкурсного производства, обоснованно судом первой инстанции признано недействительным.

            В силу пункта 1 статьи 67 Закона о банкротстве в обязанности временного управляющего входит, в том числе, проведение анализа финансового состояния должника.

Согласно пункту 2 указанной статьи Закона о банкротстве к отчёту о своей деятельности временный управляющий обязан представить сведения о финансовом состоянии должника и обоснование возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника.

Согласно статье 70 Закона о банкротстве анализ финансового состояния должника проводится в целях определения достаточности принадлежащего должнику имущества для покрытия расходов в деле о банкротстве, в том числе расходов на выплату вознаграждения арбитражным управляющим, а также в целях определения возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника в порядке и в сроки, установленные настоящим Законом.                                                                        На основании анализа финансового состояния должника временный управляющий подготавливает обоснование целесообразности введения последующих процедур банкротства.

В материалы настоящего дела временным управляющим представлен отчёт по состоянию на 10.03.2009, из содержания которого следует, что у временного управляющего  отсутствует возможность проведения анализа финансового состояния должника в связи с неисполнением директором ООО «Барабинские мясопродукты» обязанности по предоставлению необходимой бухгалтерской, финансовой и коммерческой документации.

Определением Арбитражного суда Омской области от 21.04.2009 по заявлению временного управляющего Лясман А.Э. директор должника Шенфельд В.А. в порядке статьи 69 Закона о банкротстве был отстранён от должности директора в связи с неисполнением обязанности по предоставлению документации, необходимой для проведения финансового анализа.

Определением суда от 19.05.2009 по ходатайству временного управляющего Лясман А.Э. срок процедуры наблюдения в отношении должника продлён до 19.07.2009 для завершения работы по подготовке финансового анализа должника и проведения первого собрания кредиторов.

Таким образом, принятое собранием кредиторов большинством голосов (по сути, одним кредитором АК СБ РФ (ОАО)) решение о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства в отсутствие анализа финансового состояния должника противоречит требованиям статей 67, 70 Закона о банкротстве и нарушает права ФНС России.

2. Решения собрания кредиторов, принятые по восьмому, девятому и десятому вопросам повестки дня об образовании комитета кредиторов, определении количественного состава комитета кредиторов в количестве трёх человек, избрании членами комитета кредиторов Парфенова Алексея Анатольевича, Черногор Татьяны Владимировны, Бондарук Ольги Васильевны, обоснованно судом первой инстанции признаны недействительными.

Согласно статье 73 Закона о банкротстве к компетенции  первого собрания кредиторов, а также пункту 2 статьи 12 Закона о банкротстве к исключительной компетенции собрания кредиторов относится принятие решений об образовании комитета кредиторов, определения количественного состава, и членов комитета кредиторов.

При этом в случае, если количество конкурсных кредиторов, уполномоченных органов составляет менее пятидесяти, собрание кредиторов может не принимать решение об образовании комитета кредиторов (пункт 2 статьи 17 Закона о банкротстве).           Таким образом, избрание комитета кредиторов в данном случае, при наличии у должника всего трёх кредиторов, не является обязательным условием проведения процедуры банкротства.

Согласно пункту 4 статьи  17 Закона о банкротстве количественный состав комитета кредиторов определяется собранием кредиторов, но не может быть менее чем три человека и более чем одиннадцать человек.

В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 18 Закона о банкротстве комитет кредиторов избирается собранием кредиторов из числа физических лиц по предложению конкурсных кредиторов и уполномоченных органов на период проведения наблюдения, финансового оздоровления, внешнего управления и конкурсного производства. Выборы комитета кредиторов осуществляются кумулятивным голосованием. При избрании комитета кредиторов каждый конкурсный кредитор и каждый уполномоченный орган обладают числом голосов, равным размеру его требования в рублях, умноженному на число членов комитета кредиторов. Конкурсный кредитор и уполномоченный орган вправе отдать принадлежащие каждому из них голоса за одного кандидата или распределить их между несколькими кандидатами в члены комитета кредиторов. Избранными в состав комитета кредиторов считаются кандидаты, набравшие наибольшее число голосов.

Согласно протоколу № 1 собрания кредиторов должника 27.03.2009 комитет кредиторов был выбран в следующем составе: Парфенов А.А., Черногор Т.В., Бондарук О.В.     При этом необходимо отметить, что на собрании кредиторов должника АК СБ РФ (ОАО), обладающий 93,5 процентов голосов от общей суммы требований кредиторов (58 449 853 рубля 51 копейка из 62 512 682 рублей 90 копеек), проголосовал за избрание комитета кредиторов, определив его количественный состав из трёх человек от имени только одного  кредитора – АК СБ РФ (ОАО).

Как следует, из пункта 1 статьи 17 Закона о банкротстве комитет кредиторов представляет