Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 30.07.2009 по делу n А46-873/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

31 июля 2009 года

                                                         Дело №   А46-873/2009

Резолютивная часть постановления объявлена  28 июля 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме  31 июля 2009 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  судьи Рожкова Д.Г.,

судей  Ильницкой Д.В., Рябухиной Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем судебного заседания Лепехиной М.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  08АП-4127/2009) открытого акционерного общества «ОмскВодоканал» на решение Арбитражного суда Омской области от 21.05.2009, принятое по делу №  А46-873/2009 (судья Чукреев Н.С.) по иску открытого акционерного общества «ОмскВодоканал» к открытому акционерному обществу «Территориальная генерирующая компания № 11»

о взыскании 1 013 075 рублей 50 копеек,

при участии в судебном заседании представителей:

от открытого акционерного общества «ОмскВодоканал» – Доминяк Е.Н. по доверенности от 11.01.2009 № 15/227, сроком по 31.12.2009, паспорт 5203 265310, выдан УВД № 1 ЦАО г. Омска 11.12.2002: Герцев В.Е. по доверенности № 15/3 от 11.01.2009, сроком до 31.12.2009, удостоверение № 671 от 20.12.2007;

от открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания № 11» – Беклемишева С.М. по доверенности от 20.03.2009 № 03-03/210 юр, сроком на 1 год, паспорт 5299 086249 от15.07.1999;

установил:

Открытое акционерное общество «ОмскВодоканал» (далее – ОАО «ОмскВодоканал», истец, податель жалобы) обратилось в Арбитражный суд Омской области с исковым заявлением к открытому акционерному обществу «Территориальная генерирующая компания № 11» (далее – ОАО «ТГК №11», ответчик) о взыскании задолженности за сброс загрязняющих веществ в сумме 1 000 539 руб. 13 коп. и процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 12 536 руб. 41 коп.

До принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) отказался от требования о взыскании 12 536 руб. 41 коп., заявил о прекращении производства по делу в этой части, поддержал требование о взыскании 1 000 539 руб. 13 коп. Данный отказ принят судом первой инстанции.

Решением Арбитражного суда Омской области от 21.05.2009 по делу №  А46-873/2009 в удовлетворении исковых требований ОАО «ОмскВодоканал» отказано. Производство по делу в части взыскания 12 536 руб. 41 коп. прекращено. ОАО «ОмскВодоканал» выдана справка на возврат государственной пошлины в сумме 204 руб. 98 коп., перечисленных в доход федерального бюджета.

Не соглашаясь с принятым судебным актом, ОАО «ОмскВодоканал» в апелляционной жалобе просит решение суда первой инстанции отменить в части взыскания суммы долга в размере 1 000 539 руб. 13 коп. и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в указанной части.

В обоснование апелляционной жалобы истец указывает, что почтовые уведомления о получении сопроводительных писем являются доказательством получения ответчиком счетов – фактур, выставленных ОАО «ОмскВодоканал».

ОАО «ТГК № 11» в письменном отзыве на апелляционную жалобу просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ОАО «ОмскВодоканал» поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель ОАО «ТГК № 11» пояснил, что поддерживает решение суда первой инстанции, считает его законным и обоснованным, просит оставить судебный акт без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Стороны согласны с проверкой законности и обоснованности решения в обжалуемой части.

На основании пункта 5 статьи 268 АПК РФ апелляционный суд проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, то есть в части взыскания суммы долга в размере 1 000 539 руб. 13 коп.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, выслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции находит оспариваемый судебный акт в обжалуемой части подлежащим отмене, а исковые требования о взыскании суммы долга в размере 1 000 539 руб. 13 коп. – удовлетворению.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 01.12.2005 между сторонами заключен договор № 15500 на отпуск питьевой воды, прием сточных вод и загрязняющих веществ (далее – договор № 15500 от 01.12.2005), в редакции дополнительного соглашения № 1 от 21.04.2006, по условиям которого истец (по договору – водоканал) взял на себя обязательства осуществлять отпуск питьевой воды и прием сточных вод через согласованные и указанные в приложении № 1 водопроводные вводы и канализационные выпуски ответчика (по договору – абонента) на границах эксплуатационной ответственности сторон.

24.08.2007 внеочередным общим собранием акционеров ОАО «Омская электрогенерирующая компания» принято решение о реорганизации ОАО «Омская электрогенерирующая компания» в форме присоединения к ОАО «ТГК № 11».

01.11.2007 произведена государственная регистрация прекращения деятельности ОАО «Омская электрогенерирующая компания», о чем в Единый государственный реестр юридических лиц внесена запись  о прекращении деятельности юридического лица путем реорганизации в форме присоединения (свидетельство серии 54 № 003436509).

Пунктом 1.3 договора № 15500 от 01.12.2005 стороны согласовали, что в отношениях по указанному договору, а также по всем вопросам, не урегулированным договором, стороны обязались руководствоваться Гражданским кодексом Российской Федерации (далее – ГК РФ), обязательными для сторон действующими «Правилами пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации», утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 12.02.1999 № 167 (далее - Правила пользования), «Порядком взимания платы за сброс сточных вод и загрязняющих веществ в системы канализации населенных пунктов Омской области», утвержденным приказом Минэкономики от 12.04.2005 № 112, иными нормативно-правовыми актами, действующими в Российской Федерации, а также выдаваемой водоканалом разрешительной документацией на водоснабжение и канализацию.

Пунктом 5.7 договора № 15500 от 01.12.2005 стороны предусмотрели, что на абонента возложена обязанность производить учет качества сточных вод, а водоканал имеет право в любое время суток отбирать контрольные пробы и проводить их анализ в своей лаборатории. Абонент вправе производить разовые контрольные пробы с направлением для анализа в независимую лабораторию.

Пунктом 6.2 договора № 15500 от 01.12.2005 в редакции дополнительного соглашения № 1 от 21.04.2006 года к договору №15500 от 01.12.2005 стороны согласовали, что расчеты за водоснабжение и водопотребление производится путем выдачи  абоненту счетов-фактур под роспись на втором экземпляре счета-фактуры. Оплата по счету-фактуре должна быть произведена в течении пяти дней с момента её получения.

Пунктом 6.3.2 договора № 15500 от 01.12.2005 и пунктами 63, 68 Правил пользования установлено, что в случае превышения нормативов сброса сточных вод, установленных нормами сброса загрязняющих веществ в систему канализации города Омска, с абонента взимается дополнительная плата. 

ОАО «ОмскВодоканал» в соответствии с пунктом 4.1.6 договора № 15500 от 01.12.2005 произвело отбор контрольных проб сточных вод ОАО «ТГК № 11», о чем свидетельствуют акты отбора проб сточных вод, имеющиеся в материалах дела.

Анализ проб проведен аттестованной лабораторией экоаналитического контроля ОАО «ОмскВодоканал».

По результатам анализа указанных контрольных проб было установлено превышение предельно допустимых концентраций загрязняющих веществ в сточных водах ответчика, что подтверждается протоколами результатов анализа проб сточных вод.

В соответствии с пунктом 24 Порядка взимания платы за сброс сточных вод и загрязняющих веществ в системы канализации населенных пунктов Омской области, утвержденного Приказом Минэкономики Омской области от 12.04.2005 № 12, истец произвел расчет суммы дополнительного платежа за сброс абонентом загрязняющих веществ в сточных водах с превышением допустимой концентрации. 

Поскольку нарушения предельно допустимой концентрации имели длящийся характер, ОАО «ОмскВодоканал» начислил плату за периоды нарушения, выставив ответчику для оплаты счета-фактуры № Аб-59915 от 09.07.08; № Аб-59916 от 09.07.08; № Аб-59917 от 09.07.08; № Аб-64563 от 22.07.08; № Аб-68116 от 04.08.08; № Аб-68117 от 04.08.08; № Аб-68118 от 04.08.08; № Аб-68119 от 04.08.08; № Аб-73784 от 20.08.08; № Аб-80769 от 11.09.08; № Аб-80770 от 11.09.08; № Аб-80771 от 11.09.08; № Аб-92753 от 15.10.08; № Аб-92754 от 15.10.08 на общую сумму 1 000 539 руб. 13 коп.

Указанные счета-фактуры направлены ответчику сопроводительными письмами № 4-1/2596 от 14.07.2008, № 4-1/2773 от 24.07.2008, № 4-1/3080 от 26.08.2008, № 4-1/3221 от 15.09.2008, № 4-1/2913 от 06.08.2008 и № 4-1/3463 от 16.10.2008 и получены ОАО «ТГК № 11» 21.07.2008, 30.07.2008, 29.08.2008, 18.09.2008, 12.08.2008 и 24.10.2008, соответственно, что подтверждается имеющимися в материалах дела почтовыми уведомлениями № 64404203035865, № 64404203039641, № 64402405271043, № 64403106018821, № 644085070021172 и почтовой квитанцией № 00422 от 12.08.2008.

Поскольку ответчик не произвёл оплату за сброс сточных вод, истец обратился в суд с настоящим иском.

Решением суда первой инстанции в удовлетворении исковых требований отказано.

Суд апелляционной инстанции, оценивая доводы апелляционной жалобы, принял во внимание следующие обстоятельства.

В соответствии с пунктом 2 статьи 548 ГК РФ к отношениям,  связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539-547 ГК РФ) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

В силу пункта 3 статьи 539 ГК РФ к отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным настоящим ГК РФ, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними.

Отношения абонентов (заказчиков) и организаций водопроводно-канализационного хозяйства в сфере пользования централизованными системами водоснабжения и (или) канализации населенных пунктов регулируют Правила пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации, утвержденные постановлением Правительства РФ от 12.02.1999 № 167.

Согласно пункту 64 Правил пользования, абонент должен обеспечить соблюдение установленных требований и нормативов по составу сбрасываемых в систему канализации сточных вод.

Пунктом 65 Правил пользования предусмотрено, что контроль за соблюдением абонентом нормативов водоотведения по составу сточных вод осуществляется организацией водопроводно-канализационного хозяйства путем выполнения анализов проб сточных вод абонента, отбираемых в контрольно-канализационных колодцах.  

Согласно пункту 4.1.6 договора № 15500 от 01.12.2005 ОАО «ОмскВодоканал» имеет право осуществлять лабораторный контроль за составом сточных вод абонента.

На основании указанного пункта договора № 15500 от 01.12.2005 ОАО «ОмскВодоканал» произвело отбор контрольных проб сточных вод ОАО «ТГК № 11», что подтверждается актами отбора проб сточных вод.

По результатам анализа указанных контрольных проб, проведенного лабораторией экоаналитического контроля ОАО «ОмскВодоканал», было установлено превышение предельно допустимых концентраций загрязняющих веществ в сточных водах ответчика.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что согласно п.28 Порядка взимания платы за сброс сточных вод и загрязняющих веществ в системы канализации населенных пунктов Омской области, утвержденного Приказом Минэкономики Омской области от 12.04.2005 № 12, результаты анализа арбитражной пробы, отобранной в соответствии с требованиями нормативных актов, учитываются при условии их поступления в организацию водопроводно-канализационного хозяйства, осуществляющую прием сточных вод и загрязняющих веществ в системы канализации населенных пунктов Омской области, в месячный срок со дня отбора арбитражной пробы. В противном случае качество сточных вод абонента определяется по результатам анализа контрольной пробы, отобранной организацией ВКХ.

В материалах настоящего дела имеются копии писем ответчика, направленных в адрес истца, в которых сообщалось о несоответствии результата арбитражной пробы, отобранной одновременно с контрольной, результатам анализа, полученного лабораторией ОАО «ОмскВодоканал». 

Между тем, доказательства направления результатов анализа арбитражных проб истцу -  ОАО «ОмскВодоканал» в порядке, предусмотренном пунктом 28 Порядка взимания платы за сброс сточных вод и загрязняющих веществ в системы канализации населенных пунктов Омской области, ответчик в материалы дела не представил.

В соответствии со статьёй 8 АПК РФ судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе равноправия сторон.

Согласно статье 10 АПК РФ арбитражный суд при разбирательстве дела обязан непосредственно исследовать все доказательства по делу.

Доказательства, которые не были предметом исследования в судебном заседании, не могут быть положены арбитражным судом в основу принимаемого судебного акта.

В соответствии со статьёй 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

При изложенных обстоятельствах, в данном случае имеет место превышение ПДК загрязняющих веществ в сточных водах абонента, согласно результатам анализа контрольных проб, отобранных ОАО «ОмскВодоканал».

В силу пункта 70 Правил пользования расчеты абонентов с организацией водопроводно-канализационного хозяйства за прием (сброс) сточных вод сверх установленных нормативов сброса загрязняющих веществ производятся в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

В соответствии с п. 1 постановления Правительства Российской Федерации от 31.12.1995 № 1310 «О взимании платы за сброс сточных вод и загрязняющих веществ в системы канализации населенных