Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 09.07.2009 по делу n А70-4379/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

10 июля 2009 года

                                                        Дело №   А70-4379/2008

Резолютивная часть постановления объявлена  07 июля 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме  10 июля 2009 года

Восьмой арбитражный  апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Рожкова Д.Г.,

судей Рябухиной Н.А., Ильницкой Д.В.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем судебного заседания Мазик И.В.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-3740/2009) общества с ограниченной ответственностью «Циклон» на решение Арбитражного суда Тюменской области от 28.04.2009 по делу № А70-4379/2008 (судья Лоскутов В.В.), принятое по иску Педан Марии Николаевны к обществу с ограниченной ответственностью «Циклон»,

о признании недействительными решений общего собрания участников от 15.05.2008,

при участии в судебном заседании представителей:

от Педан Марии Николаевны –  не явился, извещен;

от ООО «Циклон» – представитель Пашкевич А.А. (паспорт 7102 № 569531 выдан ГОМ-6 при УВД Центрального административного округа г. Тюмени 21.05.2002, доверенность б/н. от 16.12.2008 сроком действия три года),

установил:

Участник общества с ограниченной ответственностью «Циклон» Педан Марина Николаевна (далее – Педан М.Н., истец, податель жалобы) обратилась в Арбитражный суд Тюменской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Циклон» (далее – ООО «Циклон», ответчик, общество) о признании недействительными решений общего собрания участников ООО «Циклон», оформленных протоколом от 15.05.2008 № 1.

Исковые требования, со ссылкой на статьи 19, 37, 46, 47 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон об обществах с ограниченной ответственностью) обоснованы несогласием истца с принятыми 15.05.2008 на общем собрании ООО «Циклон» участниками общества решениями; по всем вопросам повестки дня принимавший участие в общем собрании представитель истца Мухин А.И. голосовал «против» оспариваемых им решений; по мнению истца, принятые на общем собрании общества решения являются незаконными, в связи с чем подлежат признанию судом недействительными.

До вынесения судебного акта истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) уточнил исковые требования к ответчику, ходатайствовал о признании недействительными пунктов 1, 4, 5 и 6 решений общего собрания участников, оформленных протоколом № 1 от 15.05.2008. Данные уточнения приняты судом первой инстанции.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 25.08.2008 по делу № А70-4379/11-2008, оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции от 25.12.2008, в удовлетворении заявленных требований отказано. Суд первой инстанции пришел к выводу, что решения, принятые общим собранием участников ООО «Циклон» 15.05.2008, по 1, 4-6 вопросам повестки дня, приняты при наличии кворума, соответствуют требованиям Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее - Закона об обществах с ограниченной ответственностью) и не противоречат уставу ООО «Циклон».

Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа 24.03.2009 постановлением по делу № Ф04-1850/2009(3408-А70-16) отменил решение по делу № А70-4379/2008 от 25.08.2008 и постановление апелляционной инстанции от 25.12.2008 в полном объёме. Дело было направлено на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

При новом рассмотрении дела истец, в порядке статьи 49 АПК РФ, уточнил исковые требования, просил признать недействительными решения общего собрания участников, оформленных протоколом № 1 от 15.05.2008, по пунктам 1 и 6 повестки дня, а также просил взыскать с ответчика расходы на оплату услуг представителя в размере 73 953 руб. 50 коп. Данные уточнения приняты судом первой инстанции.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 28.04.2009 по делу № А70-4379/2008 исковые требования Педан М.Н. удовлетворены частично. Решение очередного общего собрания участников ООО «Циклон», оформленное протоколом от 15.05.2008 признано недействительным по шестому вопросу повестки дня - увеличение уставного капитала с целью погашения кредиторской задолженности денежных сумм, взятых для строительства ТЦ «Циклон» по адресу: город Тюмень улица Боровская дом 9/1. В удовлетворении остальной части исковых требований отказано. С ответчика в пользу истца взысканы судебные расходы по оплате услуг представителя в размере 35 000 руб. и расходы по оплате государственной пошлины в размере 2 000 руб.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО «Циклон» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое решение отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

В обоснование апелляционной жалобы ответчик указывает на нарушение судом первой инстанции норм процессуального права, выразившееся в не извещении ООО «Циклон» о времени и месте судебного заседания и подтверждает данный факт объяснительной начальника о/с № 25.

Податель жалобы ссылается на то, что в соответствии со статьёй 33 Закона РФ «Об обществах с ограниченной ответственностью» вопрос об изменении размера уставного капитала относится к исключительной компетенции общего собрания участников общества и в соответствии с уставом ООО «Циклон» решение по этому вопросу принимается большинством не менее двух третей голосов от общего числа участников общества. По мнению ООО «Циклон» суд неправомерно не привлёк к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора участников ООО «Циклон» Шелегович Н.Т. и Музыка Н.Ю. Кроме того, ответчик считает размер расходов по оплате услуг представителя не разумным.

Педан М.Н. в письменном отзыве на апелляционную жалобу просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Педан М.Н. надлежащим образом извещенная в соответствии со статьей 123 АПК РФ о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, своего представителя в суд не направила.

На основании статей 156, 266 АПК РФ суд считает возможным рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие неявившегося участника процесса.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ООО «Циклон» поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, выслушав представителя ответчика, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции,  согласно уставу ООО «Циклон», утвержденному общим собранием участников ООО «Циклон» 15.10.1998, учредительному договору ООО «Циклон» от 23.03.2005, учредителями (участниками) общества являются: Музыка Нина Юрьевна (доля в уставном капитале – 25%), Педан Марина Николаевна (доля в уставном капитале – 25%), Шелегович Николай Тихонович (доля в уставном капитале – 50%) (л.д. 7-15).

15.05.2008 было проведено общее собрание участников ООО «Циклон», на котором присутствовали Шелегович Н.Т., Музыка Н.Ю., представитель Педан М.Н. – Мухин А.И. по доверенности от 14.05.2008 № 72-01/352456. Решения, принятые по вопросам повестки дня указанного собрания, оформлены протоколом от 15.05.2008 №1.

Повестка дня включала следующие вопросы: 1) утверждение годового отчета за 2007 год; 2) распределение прибыли и выплаты дивидендов; 3) внесение изменений в учредительные документы; 4) назначение аудиторской проверки; 5) кредиторская задолженность; 6) увеличение уставного капитала с целью погашения кредиторской задолженности денежных сумм, взятых для строительства ТЦ «Циклон» по адресу: г.Тюмень, ул. Боровская, д. 9/1 (включен в повестку дня по требованию Музыка Н.Ю., направлявшей в ООО «Циклон» письмо с требованием о включении дополнительного вопроса в повестку дня).

По итогам голосования участниками ООО «Циклон» были приняты следующие решения:

-  по первому вопросу повестки дня – об утверждении годового отчета за 2007 год («за» - 75% голосов, «против» - 25% голосов);

-   по четвертому вопросу повестки дня – о непроведении аудиторской проверки («за» - 75% голосов, «против» - 25% голосов);

- по пятому вопросу повестки дня – об утверждении кредиторской задолженности в размере 10 000 000 руб. («за» - 75% голосов, «против» - 25% голосов);

-  по шестому вопросу повестки дня – об увеличении уставного капитала ООО «Циклон» на 10 000 000 руб. с целью погашения кредиторской задолженности денежных сумм, взятых для строительства ТЦ «Циклон» по адресу: г.Тюмень, ул.Боровская, д. 9/1 («за» - 75% голосов, «против» - 25% голосов).

Пунктами 5.1 и 5.8 устава ООО «Циклон», с учетом постановления Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 24.03.2009 по данному делу (л.д. 111-114) установлено, что изменение устава общества, изменение уставного капитала общества и внесение изменений в учредительный договор являются вопросами общего собрания участников, изложенными в третьем и четвертом абзаце пункта 5.1 устава, то есть вопросами, требующими единогласного принятия всеми участниками общества.

Поскольку представитель истца Мухин А.И. по всем вопросам повестки дня общего собрания участников общества от 15.05.2008 голосовал «против» и принятые на общем собрании участников общества решения являются незаконными и должны быть признаны судом недействительными, истец обратился в суд с настоящим иском.

Решением суда первой инстанции исковые требования удовлетворены частично.

Поддерживая решение суда первой инстанции, суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 32 Закона об обществах с ограниченной ответственностью высшим органом общества является общее собрание участников общества. Общее собрание участников общества может быть очередным или внеочередным.

Согласно пункту 5.1 устава ООО «Циклон» высшим органом управления обществом является общее собрание участников. Согласно пункту 5.2 устава ООО «Циклон» общее собрание участников может быть очередным или внеочередным.

В соответствии с пунктом 1 статьи 33 Закона об обществах с ограниченной ответственностью компетенция общего собрания участников общества определяется уставом общества в соответствии с федеральным законом.

Подпунктами 2, 6 пункта 2 статьи 33 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, пунктами 5.1 и 5.8 устава ООО «Циклон», с учетом постановления Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 24.03.2009, к исключительной компетенции общего собрания участников общества отнесены следующие вопросы: изменение устава общества, в том числе изменение размера уставного капитала общества; утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов.

Согласно пункту 8 статьи 37 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, решения по вопросам, указанным в подпункте 2 пункта 2 статьи 33 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, а также по иным вопросам, определенным уставом общества, принимаются большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена Законом об обществах с ограниченной ответственностью или уставом общества. Решения по вопросам, указанным в подпункте 11 пункта 2 статьи 33 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, принимаются всеми участниками общества единогласно. Остальные решения принимаются большинством голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия таких решений не предусмотрена Законом об обществах с ограниченной ответственностью или уставом общества.

Таким образом, суд первой инстанции сделал правильный вывод о том, что  поскольку истец в лице своего представителя голосовала против принятия решения об увеличении уставного капитала на 10 000 000 руб. для погашения кредиторской задолженности возникшей при строительстве ТЦ «Циклон» по адресу: город Тюмень улица Боровская дом 9/1, данное решение не могло быть принято на общем собрании участников 15.05.2008.

Довод ООО «Циклон», что решение по вопросу об изменении размера уставного капитала в соответствии с уставом ООО «Циклон», принимается большинством не менее двух третей голосов от общего числа участников общества, отклоняется судом апелляционной инстанции как несоответствующий фактическим обстоятельствам спорного правоотношения.

В силу статьи 43 Закона об обществах с ограниченной ответственностью решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований указанного закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения. Суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование участника общества, подавшего заявление, не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными, и решение не повлекло причинение убытков данному участнику общества.

Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 24 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 90 и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ N 14 от 09.12.1999 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» в случае, если судом установлено, что решение общего собрания участников общества принято с существенными нарушениями закона или иных правовых актов, суд должен исходить из того, что такое решение не имеет юридической силы (в целом или в соответствующей части).

В связи с тем, что принятые на собрании решения нарушают права и законные интересы истца как участника общества, суд первой инстанции обоснованно удовлетворил исковые требования в части признания недействительным решения очередного общего собрания участников ООО «Циклон», оформленное протоколом от 15.05.2008 по шестому вопросу повести дня - увеличение уставного капитала с целью погашения кредиторской задолженности денежных сумм, взятых для строительства ТЦ «Циклон» по адресу: город Тюмень улица Боровская