Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 26.05.2009 по делу n А46-608/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г.Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], 37-26-07, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

27 мая 2009 года

                                                          Дело №   А46-608/2009

Резолютивная часть постановления объявлена  21 мая 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме  27 мая 2009 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шиндлер Н.А.,

судей  Лотова А.Н., Золотовой Л.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Радченко Н.Е.,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по апелляционной жалобе (регистрационный номер  08АП-2598/2009) Инспекции Федеральной налоговой службы по Кировскому административному округу г. Омска на решение Арбитражного суда Омской области от 17.03.2009 по делу №  А46-608/2009 (судья Глазков О.В.), принятое по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Торгово-промышленная фирма «Рубин» к Инспекции Федеральной налоговой службы по Кировскому административному округу г. Омска

о признании недействительным решения от 29.12.2008 № 03-10/15829-2 ДСП,

при участии в судебном заседании представителей: 

от Инспекции Федеральной налоговой службы по Кировскому административному округу г. Омска – Куличенко Т.И. по доверенности от 11.01.2009 № 15/22, действительной до 31.12.2009 (личность представителя удостоверена паспортом гражданина Российской Федерации);

от общества с ограниченной ответственностью «Торгово-промышленная фирма «Рубин» - Беккер М.А. по доверенности от 04.03.2009, действительной 1 год (личность представителя удостоверена паспортом гражданина Российской Федерации);

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Торгово-промышленная фирма «Рубин» г. Омска (далее – ООО «ТПФ «Рубин», общество, налогоплательщик) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы по Кировскому административному округу г. Омска (далее – ИФНС России по Кировскому административному округу г. Омска, инспекция, налоговый орган) о признании недействительным решения от 29.12.2008 № 03-10/15829-2 ДСП о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения ООО «ТПФ «Рубин» в части при­влечения к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ) за неуплату (неполную уплату) налога на добавленную стоимость (далее – НДС) за 3 квартал 2006 года, 4 квартал 2006 года, 1 квартал 2007 года в виде штрафа в сумме 86 179 руб., за неуплату (неполную уплату) единого налога по упрощенной системе налогообложе­ния за 2006, 2007 год в виде штрафа в сумме 64 511 руб. 60 коп., доначисления НДС за 3 квартал 2006 года, 4 квартал 2006 года, 1 квартал 2007 года в сумме 430 895 руб., единого налога по упрощенной системе налогообложения за 2006, 2007 год в сумме 322 558 руб., а также начисления пени за несвоевременную уплату НДС в сумме 97 709 руб. 87 коп., единого налога по упрощенной системе налогообложения в сумме 46 455 руб. 97 коп. (требования уточнены в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Основанием для обращения общества в арбитражный суд с указанным заявлением послужили следующие обстоятельства.

ИФНС России по Кировскому административному округу г. Омска была проведена выездная налоговая проверка ООО «ТПФ «Рубин» по вопросам соблюдения зако­нодательства о налогах и сборах, правильности исчисления, удержания, уплаты и пере­числения НДС, налога на прибыль организаций, налога на имущество организаций, на­лога на доходы иностранных юридических лиц, единого социального налога, страховых взносов на обязательное пенсионное страхование, единого налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения, земельного налога за период с 01.01.2005 по 31.12.2007, налога на доходы физических лиц за период с 01.01.2005 по 01.09.2008.

В ходе проверки (в части НДС и единого налога, уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения) установлено, что ООО «ТПФ «Рубин» в проверяемом периоде (01.01.2005 по 31.12.2007) приме­няло упрощенную систему налогообложения согласно уведомления о возможности применения упрощенной системы налогообложения.

В 2005 году на основании заявле­ния налогоплательщика определен объект налогообложения «доходы» и установлена налоговая ставка в размере 6 %. С 01.01.2006 на основании заявления налогоплатель­щика изменен объект налогообложения на «доходы, уменьшенные на величину расхо­дов» и установлена налоговая ставка в размере 15 %.

Основным видом деятельности ООО «ТПФ «Рубин» в проверяемом периоде являлось производство общестроительных работ по договорам о совместной деятельности.

Кроме того, в проверяемом периоде общество осуществляло реализацию излишне приобретенных товаров, не использованных для строительства в рамках договоров о совместной деятельности. Данные товары были реализованы ООО «КАРЕМАК» на сумму 1 295 783 руб. 73 коп., ООО «Модуль» на сумму 1 620 163 руб. 28 коп., ООО «Орион» на сумму 98 120 руб. 44 коп.

Общество, полагая, что действует в рамках договоров о совмест­ной деятельности, исчислило и уплатило суммы НДС в общеустановленном порядке по операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с главой 21 НК РФ и применило налоговый вычет. Доходы, полученные от реализации указанных выше товаров, в состав доходов, учитываемых при определении налоговой базы по единому налогу, уплачиваемому в связи с применением упрощенной системы налогообложения, не включены.

По мне­нию налогового органа, поскольку ООО «ТПФ «Рубин» в данные периоды применяло упрощенную систему налогообложения, доходы, полученные от реализации указанных выше товаров, должны были быть включены в состав доходов, учитываемых при определении налоговой базы по единому налогу, уплачиваемому в связи с применением упрощенной системы налогообложения, а суммы НДС по оплаченным товарам должны были быть включены обществом в состав расходов, уплачиваемых при исчислении налоговой ба­зы по единому налогу, уплачиваемому в связи с применением упрощенной системы на­логообложения, а не предъявлены к налоговому вычету, поскольку общество не явля­лось плательщиком НДС.

Данные обстоятельства послужили основанием для вывода налогового органа о том, что ООО «ТПФ «Рубин» необоснованно занизило НДС, подлежащий уплате в бюджет за 2, 3 кварталы 2006 года и 1 квартал 2007 года на сумму 430 895 руб. на неосновательно предъявленные налоговые вычеты и необоснованно не исчислило и не уплатило единый налог, уплачиваемый в связи с применением упрощенной системы налогообложения за 2006 в сумме 135 256 руб., за 2007 год в сумме 187 302 руб. с доходов от реализации излишне приобретенных товаров, не использованных для строи­тельства в рамках договоров о совместной деятельности.

По результатам данной проверки налоговым органом составлен акт от 03.12.2008 № 03-10/14656 ДСП и вынесено оспариваемое решение от 29.12.2008 № 03-10/15829-2 ДСП о привлечении ООО «ТПФ «Рубин» к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ за неуплату (неполную уплату) НДС за 3 квартал 2006 года, 4 квартал 2006 года, 1 квартал 2007 года в виде штрафа в сумме 86 179 руб., за неупла­ту (неполную уплату) единого налога по упрощенной системе налогообложения за 2006, 2007 год в виде штрафа в сумме 64 511 руб. 60 коп., доначисления НДС за 3 квар­тал 2006 года, 4 квартал 2006 года, 1 квартал 2007 года в сумме 430 895 руб., единого налога по упрощенной системе налогообложения за 2006, 2007 год в сумме 322 558 руб., а также начисления пени за несвоевременную уплату НДС в сумме 97 709 руб. 87 коп., единого налога по упрощенной системе налогообложения в сумме 46 455 руб. 97 коп., налога на доходы физических лиц в сумме 2 107 руб. 57 коп.

ООО «ТПФ «Рубин», не согласившись с принятым инспекцией решением, находя указанный ненормативный акт не соответствующим законодательству Российской  Федерации, обратилось в Арбитражный суд Омской области с вышеназванными требованиями.

Решением Арбитражного суда Омской области от 17.03.2009 № А 46-608/2009 требования налогоплательщика удовлетворены, оспариваемый ненормативный акт налогового органа признан недействительным в части доначисления НДС и единого налога по упрощенной системе налогообложе­ния, а также в части начисления штрафа и пени по данным налогам.

Суд первой инстанции пришел к выводу о том, что излишне приобре­тенные товары, не использованные для строительства в рамках договоров о совместной деятельности, были реализованы ООО «ТПФ «Рубин» в соответствии с договорами о совмест­ной деятельности, в связи с чем на основании положений статьи 174.1 НК РФ общество правомерно исчислило и уплатило НДС в общеустановленном по­рядке по операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с главой 21 НК РФ, и применило соответствующие налоговые выче­ты.

ИФНС России по Кировскому административному округу г. Омска с решением суда первой инстанции не согласилась, подала апелляционную жалобу, в которой просит отменить названный судебный акт по причине неправильного применения судом норм материального права и несоответствия выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела.

В обоснование доводов жалобы, инспекция указывает, что судом первой инстанции неправомерно применены положения статьи 174.1 НК РФ, предоставляющей участнику товарищества возможность применить налоговые вычеты по НДС, так как общество не является плательщиком налога на добавленную стоимость. Возможность применения названной нормы для налогоплательщиков, применяющих упрощенную систему налогообложения и являющихся участниками товарищества, введена с 01.01.2008 (Федеральный закон  от 17.05.2007 № 85-ФЗ) и конкретизирована в статье 346.11 НК РФ, в то время как проверяемый период деятельности налогоплательщика 2005-2007 годы, в связи с чем права на применение вычета по НДС у ООО «ТПФ «Рубин» не имеется.

Налоговый орган считает ошибочным вывод суда о том, что строительные материалы, не использованные в строительстве, реализованы обществом в рамках договоров о совместной деятельности. Данный довод инспекции основан на анализе в тексте апелляционной жалобы содержания договоров о совместной деятельности, по результатам которого налоговый орган указывает на отсутствие у ООО «ТПФ «Рубин» полномочий по реализации излишков материалов от имени товарищества.

Кроме того, ИФНС России по Кировскому административному округу г. Омска считает, что доказательством законности решения по проверке является не распределение налогоплательщиком между участниками товарищества дохода от продажи строительных материалов, а также то, что общество как участник ведущий общие дела товарищества не отчитывалось о полученной прибыли перед остальными участниками.

ООО «ТПФ «Рубин» представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором указано на законность и обоснованность решения суда первой инстанции, отсутствие оснований для его отмены и ошибочность доводов налогового органа. Общество считает, что реализация излишне приобретенных строительных материалов осуществлялась в рамках совместной деятельности как товарищем, ведущим общие дела, в связи с чем в соответствии со статьей 174.1 НК РФ ООО «ТПФ «Рубин» правомерно реализовало свое право на налоговый вычет суммы НДС.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель налогового органа поддержал доводы жалобы, представитель ООО «ТПФ «Рубин» - возражения на них. Дополнительно представитель ИФНС России по Кировскому административному округу г. Омска пояснил, что общество обратилось в арбитражный суд с заявлением без соблюдения досудебного порядка урегулирования спора (статья 101.2 НК РФ). В судебном заседании был объявлен перерыв с 19.05.2009 до 21.05.2009 16 час 40 мин.

Проверив законность и обоснованность решения арбитражного суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены, исходя из следующего.

Как ранее уже было указано, общество в проверяемом периоде применяло упрощенную систему налогообложения.

В соответствии с пунктами 1, 3 статьи 346.11 Налогового кодекса Российской Федерации (в редакции, действующей в проверяемом периоде) упрощенная система налогообложения организациями и индивидуальными предпринимателями применяется наряду с иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством Российской Федерации о налогах и сборах. Применение упрощенной системы налогообложения организациями предусматривает их освобождение от обязанности по уплате налога на прибыль организаций, налога на имущество организаций и единого социального налога. Организации, применяющие упрощенную систему налогообложения, не признаются налогоплательщиками налога на добавленную стоимость, за исключением налога на добавленную стоимость, подлежащего уплате в соответствии с настоящим Кодексом при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1041 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

На основании пункта 1 статьи 1043 Гражданского кодекса Российской Федерации внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью, если иное не установлено законом или договором простого товарищества либо не вытекает из существа обязательства.

При этом, в соответствии с пунктом 2 названной статьи ведение бухгалтерского учета общего имущества товарищей может быть поручено ими одному из участвующих в договоре простого товарищества юридических лиц.

Правило, согласно которому ведение бухгалтерского учета осуществляется одним из участников товарищества, получило распространение в пункте 17 Положения по бухгалтерскому учету «Информация об участии в совместной деятельности» ПБУ 20/03, утвержденного Приказом Минфина России от 24.11.2003 № 105н. В соответствии с данным Положением при организации бухгалтерского учета товарищ, ведущий общие дела в соответствии с договором о совместной деятельности, обеспечивает обособленный учет операций (на отдельном балансе) по совместно осуществляемой деятельности и операций, связанных с выполнением