Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 19.05.2009 по делу n А46-16556/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г.Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], 37-26-07, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

19 мая 2009 года

                                                       Дело №   А46-16556/2008

Резолютивная часть постановления объявлена  12 мая 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме  19 мая 2009 года

Восьмой арбитражный  апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Рожкова Д.Г.,

судей Ильницкой Д.В., Рябухиной Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем судебного заседания Лепехиной М.А.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  08АП-1546/2009) общества с ограниченной ответственностью «Фирма «СТО» на решение Арбитражного суда Омской области от 29.01.2009, принятое по делу №  А46-16556/2008 (судья Железняк Л.В.) по иску открытого акционерного общества «Омская энергосбытовая компания» к обществу с ограниченной ответственностью «Фирма «СТО» о взыскании 227 431 рублей 59 копеек,

при участии в судебном заседании представителей:

от ООО «Фирма «СТО» –  директор Володьков А.Н. (паспорт 5202 981333 от 11.05.2002); представитель Гришин А.А. (паспорт 5201 586187 от 12.10.2001, доверенность от 16.04.2009  сроком действия на  3 года);

от ОАО «Омская энергосбытовая компания» – представитель  Лазарев А.И. (паспорт 5203 823641 от 02.12.2003, доверенность № 28-12/103 от 01.01.2009  сроком действия до 31.12.2009);

установил:

Открытое акционерное общество «Омская энергосбытовая компания»  (далее –  ОАО «Омская энергосбытовая компания», истец) обратилось в Арбитражный суд Омской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью  «Фирма «СТО» (далее – ООО «Фирма «СТО», ответчик, податель жалобы) о взыскании задолженности за безучётное потребление электрической энергии в размере 225 555 руб. 97 коп. и процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 1872 руб. 62 коп.

Решением Арбитражного суда Омской области от 29.01.2009 по делу №  А46-16556/2008 исковые требования ОАО «Омская энергосбытовая компания» удовлетворены частично. С ответчика в пользу истца взысканы: 225 555 руб. 97 коп. задолженности за безучётное потребление электрической энергии; расходы по оплате государственной пошлины в размере 6 011 руб. 12 коп.

Принятое решение суд первой инстанции обосновал тем, что ответчиком нарушены условия договора № 91-0318 от 08.11.2005 в части порядка потребления электроэнергии, в связи с чем подлежит применению ответственность, установленная пунктом 7.4 договора за безучётное  потребление энергии.

Не соглашаясь с принятым судебным актом, ООО «Фирма «СТО» в апелляционной жалобе просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований.

В обоснование апелляционной жалобы ответчик указывает, что ответственность, предусмотренная пунктом 7.4 договора № 91-0318 от 08.11.2005, является неустойкой, которая должна быть уменьшена, поскольку несоразмерна последствиям нарушения обязательства. Считает, что ссылка суда на ответ завода - производителя не правомерна, поскольку представитель истца и свидетель Авласёнок О.Н. в судебном заседании подтвердили, что представленный ответчиком счётчик является тем, который и был установлен.

ОАО «Омская энергосбытовая компания» письменный отзыв на апелляционную жалобу не представило.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ООО «Фирма «СТО» поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель ОАО «Омская энергосбытовая компания» пояснил, что поддерживает решение суда первой инстанции, считает его законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Представитель ответчика заявил ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительного документа – акта от 21.05.2008.

Определением апелляционного суда в приобщении к материалам дела акта от 21.05.2008 отказано по следующим основаниям.

Возможность предоставления в суд апелляционной инстанции дополнительных доказательств ограничена нормами статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).

Дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, независящим от него, и суд признает эти причины уважительными (часть 2 статьи 268 АПК РФ).

Ответчик не указал, причин невозможности представления суду первой инстанции акта от 21.05.2008.

Суд апелляционной инстанции считает, что ответчик не подтвердил того обстоятельства, что у него отсутствовала возможность представления суду первой инстанции акта от 21.05.2008.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 08.11.2005 между сторонами заключен договор энергоснабжения № 91-0318 (далее – договор № 91-0318 от 08.11.2005), по условиям которого истец обязался подавать электрическую энергию ответчику, а последний обязался принимать и оплачивать её.

В соответствии с пунктом 3.2.6 договора № 91-0318 от 08.11.2005, истец (по договору - энергоснабжающая организация) наделен правом контролировать показания расчётных приборов учёта электроэнергии, принадлежащих ответчику (по договору – абоненту).

В соответствии с пунктом 3.3.5 договора № 91- 0318 от 08.11.2005 абонент обязуется осуществлять проверку и замену принадлежащих ему расчётных приборов учёта в установленные Госстандартом сроки, а также по предписанию энергоснабжающей организации.

Пунктом 4 договора № 91-0318 от 08.11.2005 предусмотрено, что для учёта электроэнергии должны использоваться средства измерения, типы которых утверждены Госстандартом России и внесены в Госреестр средств измерений, с действующим клеймом поверителя. Средства учёта электроэнергии и контроля качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений.

Согласно пункту 4.1.6 договора № 91-0318 от 08.11.2005 абонент обязан обеспечить конструктивную возможность для опломбирования трансформаторов тока и напряжения, питающих расчетные приборы учета, переходных клеммных колодок, расчетных счетчиков. Опломбирование производится представителями энергоснабжающей организации совместно с представителями абонента с оформлением акта.

Пунктами 4.1.5, 4.1.8 договора № 91-0318 от 08.11.2005 установлена обязанность абонента обеспечить исправное состояние технических средств учета электрической энергии, находящихся на балансе и обслуживании у абонента, и сохранность приборов учета, находящихся на территории и в помещении абонента; а также обязанность при неисправности приборов учета, находящихся на его балансе, принимать срочные меры для устранения неисправностей или их замене совместно с энергоснабжающей организацией.

В пункте 4.1.9 договора № 91-0318 от 08.11.2005 указано, что в случае замены счётчика или изменения схемы электроснабжения предприятия, проводимых по согласованию с энергоснабжающей организацией, абонент обязан оформить соответствующие изменения  к договору, которые считаются согласованными с даты подписания энергоснабжающей организацией акта о замене счётчика.

Пунктом 7.4 договора № 91-0318 от 08.11.2005 стороны предусмотрели ответственность абонента, наступающую при нарушении схем и средств учёта по вине абонента: срыв пломб, превышение межповерочного интервала средств учёта,  механические повреждения, изменение схем подключения, безучётное электропотребление или факт хищения энергии, - при которой энергоснабжающая организация имеет право производить расчёты за потреблённую электрическую энергию  по фактически установленной мощности токоприёмников абонента с учётом их работы в течение 24-х часов в сутки, со дня последней замены или технической проверки измерительного комплекса средств учёта энергии.

Порядок расчётов за электроэнергию и мощность предусмотрен приложением №2 к договору № 91-0318 от 08.11.2005.Согласно пункту 7 приложения № 2 к договору №91-0318 от 08.11.2005 установлено, что абонент обязан произвести оплату платёжных документов в течение 3-х дней со дня поступления их в банк плательщика.

18.05.2007 ОАО «Омская энергосбытовая компания» проведена проверка приборов учета  на объекте ООО «Фирма «СТО», в  результате которой установлено, что показания счётчика не читаемы, поскольку кожух счётчика, изготовленный из оргстекла, приобрёл матовый цвет из-за расположенной вблизи лампы электрообогрева.  По результатам данной  проверки составлен акт № 202063, который подписан инспектором истца и представителем ответчика мастером Аубакировым М.А. Абоненту рекомендовано заменить счётчик.

Согласно акту  № 003310 сетевой организации - МУПЭП «Омскэлектро», к сетям  которой присоединены энергопринимающие устройства ответчика, 25.05.2007 последний произвёл замену счётчика.

Как указано в акте № 003310 счётчик И672М №774684, класса точности «2» заменён счётчиком И672М №011890906 такого же класса точности.

Сетевой организацией опечатана клеммная крышка прибора учёта пломбой №0005332/ДS 0994709. Кроме того, сетевая компания рекомендовала абоненту  в срок до 30.06.2007 заменить установленный счётчик на прибор с классом точности «1», во исполнение пункта 141 «Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электоэнергетики», утверждённых постановлением Правительства № 530 от 31.08.2006.

В последующем 14.05.2008 истцом проведена повторная проверка состояния приборов учёта, в ходе которой представителями ОАО «Омская энергосбытовая компания» установлено, что электросчётчик типа САЧУ-И672М невозможно идентифицировать, поскольку на нём отсутствует номер, а также пломба гарантирующего поставщика или СО, корпус имеет следы постороннего вмешательства (трещины), нет акта ввода прибора в эксплуатацию. По результатам данной проверки составлен акт от 14.05.2008, который подписан представителями истца и ответчика.

По заявлению ООО «Фирма «СТО» 22.05.2008 ФГУ «Омский центр стандартизации, метрологии и сертификации», проведена техническая экспертиза электросчётчика № 011890906, на основании которой выдан акт технической экспертизы, согласно указанному акту на проверку был предоставлен электросчётчик № 011890906, который может быть использован для определения израсходованной энергии после замены кожуха в ремонтной организации.

В процессе рассмотрения дела в суде первой инстанции эксперт Авласёнок О.Н. пояснила, что номер счётчика, предъявленного к осмотру, был определён на щитке счётчика путём приклеивания листка бумажки, что не соответствует ГОСТу 6570-96. В акте экспертизы данный факт не был отражён, поскольку экспертиза проводилась не по внешнему виду, а по техническим характеристикам счётчика.

Судом первой инстанции направлен запрос на завод-изготовитель счётчиков - ОАО Ленинградский электромеханический завод с вопросом: каким образом в 1 квартале 2006 наносились маркировки на счётчики СА4У-И672М. 

В ответе от 25.12.2008 31767 завод сообщил, что на щитке счётного механизма внизу с правой стороны наклеен штрих-код с номером счётчика, а вверху с правой стороны наклеена голограмма с логотипом предприятия в виде символического изображения летящей чайки и надписью заглавными буквами «ЛЭМЗ».

В результате выявленного безучетного потребления электрической энергии истец рассчитал объём безучётного потребления ответчиком энергии за период с 01.07.2007 (с момента, когда ответчик должен был поменять имеющийся счётчик, согласно акту от 25.05.2007, на счётчик класса точности «1») по 14.05.2008 по установленной мощности энергопринимающих устройств, из расчёта их работы в течение 12 часов в сутки, что составило 113704 кВт.

Сумма стоимости безучётно потреблённой энергии составила 225 555 руб. 97 коп. и  была выставлена истцом по платёжным требованиям  от 07.06.2008 и 10.06.2008.

Поскольку ответчик не погасил задолженность за безучётное потребление электрической энергии, истец обратился в суд с настоящим иском.

Решением суда первой инстанции исковые требования удовлетворены частично.

Поддерживая решение суда первой инстанции, суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

В соответствии с п. 1 ст. 539 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В соответствии с пунктом  1 статьи 544  ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В силу статей 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона.

Согласно пункту 139 Постановления Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 530 (далее – Постановление № 530) гарантирующий поставщик, энергосбытовая организация, сетевая организация, потребители, а также производители (поставщики) электрической энергии определяют порядок проектирования, монтажа, приемки в эксплуатацию, технического обслуживания и эксплуатации приборов учета, перечень имеющихся приборов учета, используемых в целях определения обязательств, а также порядок снятия показаний и расчета на их основании объемов принятой (отпущенной) электрической энергии в соответствующих договорах об осуществлении технологического присоединения, оказания услуг по передаче электрической энергии, энергоснабжения или купли-продажи (поставки) электрической энергии.

В соответствии с пунктами 151, 152 Постановления № 530 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе и сетевые организации, вправе проводить проверки соблюдения потребителями условий заключенных договоров, определяющих порядок учета поставляемой электроэнергии, а также наличия