Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 08.05.2009 по делу n А46-18322/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

их полномочий принимаются большинством голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов  для принятия такого решения не предусмотрена законом или уставом общества.

Пунктом 8.9 устава ООО ТФ «Альфа» (редакция № 2), утвержденного решением общего собрания участников (протокол № 1 от 27.04.1999) и зарегистрированного Городской регистрационной палатой Департамента недвижимости Администрации г. Омска 24.05.1999 за регистрационным номером 36401188/1344, предусмотрено принятие решений по вопросам изменения устава общества, изменения размера его уставного капитала; образования исполнительных органов общества и досрочного прекращения их полномочий, избрания директора и прекращения его полномочий; внесения изменений в учредительный договор - единогласно, то есть большим, чем предусмотрено в Федеральном законе «Об обществах с ограниченной ответственностью», числом голосов.

Указанные положения устава общества, согласно которым решения по данным вопросам принимаются единогласно, законодательству не противоречат, что прямо следует из буквального толкования пункта 8 статьи 37 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Изложенная правовая позиция соответствует сложившейся судебной практике (постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 27.02.2008 по делу № КГ-А40/14521-07, постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 20.02.2007 по делу № А46-1060/2006, постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 17.10.2007 по делу № А42-1312/2006, Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 26.02.2008 по делу № А60-9141/07-С7) и отвечает принципу единообразия в толковании и применении арбитражными судами норм права.

 По указанным основаниям доводы ответчика о несоответствии пункта 8.9 устава общества Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью» обоснованно отклонены судом первой инстанции.

Следовательно, кворум на собрании участников ООО «ТФ «Альфа», рассматривающем вопросы внесения изменений в учредительные документы общества и избрания директора имеется в случае присутствия на собрании всех участников общества, обладающих в совокупности 100% уставного капитала общества.

Как следует из материалов дела и установлено судом, на общем собрании участников ООО «ТФ «Альфа» 29.07.2008 не присутствовал Горюнов Ю.К. Кроме того, участник общества Янцен Н.П. голосовала против оспариваемых решений.

 Таким образом, на указанном собрании отсутствовал кворум и требуемое по уставу ООО «ТФ «Альфа» единогласие при принятии решений о внесении изменений и дополнений в устав и учредительный договор общества и назначении директора общества.

Принятие решений при отсутствии кворума является существенным нарушением требований Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» (пункт 24 Постановления Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 09.12.1999 №90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).  

Кроме того, судом первой инстанции правильно установлено, что согласно пункту 3 статьи 36 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» к информации и материалам, подлежащим предоставлению участникам общества при подготовке общего собрания участников общества, в том числе относятся сведения о кандидате (кандидатах) в исполнительные органы общества и ревизионную комиссию (ревизоры) общества, проект изменений и дополнений, вносимых в учредительные документы общества, или проекты учредительных документов общества в новой редакции. Если иной порядок ознакомления участников общества с информацией и материалами не предусмотрен уставом общества, орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны направить им информацию и материалы вместе с уведомлением о проведении общего собрания участников общества, а в случае изменения повестки дня соответствующие информация и материалы направляются вместе с уведомлением о таком изменении.

Пунктом 2 статьи 36 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» предусмотрено, что орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за тридцать дней до его проведения уведомить об этом каждого участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным уставом общества. В уведомлении должны быть указаны время и место проведения общего собрания участников общества, а также предлагаемая повестка дня. Любой участник общества вправе вносить предложения о включении в повестку дня общего собрания участников общества дополнительных вопросов не позднее чем за пятнадцать дней до его проведения. Дополнительные вопросы, за исключением вопросов, которые не относятся к компетенции общего собрания участников общества или не соответствуют требованиям федеральных законов, включаются в повестку дня общего собрания участников общества. Орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, не вправе вносить изменения в формулировки дополнительных вопросов, предложенных для включения в повестку дня общего собрания участников общества. В случае, если по предложению участников общества в первоначальную повестку дня общего собрания участников общества вносятся изменения, орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за десять дней до его проведения уведомить всех участников общества о внесенных в повестку дня изменениях способом, указанным в пункте 1 статьи 36 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».

В силу пункта 8.6 устава ООО ТФ «Альфа» общее собрание созывается посредством направления в адрес участников или их представителей заказного письма с уведомлением о вручении, а в экстренных случаях посредством телекса или телеграмм. В сообщении указывается дата, место проведения и повестка дня общего собрания. Сообщение должно быть направлено участникам или их представителям не менее чем за три дня до даты проведения собрания. В экстренных случаях по взаимному согласию участников допускается уведомление о проведении общего собрания без соблюдения указанного срока.

Материалами дела подтверждено, что изложенные требования закона и устава ООО «ТФ «Альфа» выполнены не были.

Как установлено судом, Горюнов Ю.К. не принимал участие в общем собрании участников общества 29.07.2008. При направлении истцу уведомлений о проведении собрания не был направлен проект изменений и дополнений, вносимых в учредительные документы общества в новой редакции. В повестку дня в установленном порядке указанные вопросы также включены не были.

Из материалов дела следует, что участникам ООО «ТФ «Альфа» было направлено уведомление о проведении общего собрания участников, содержащее сведения о времени и месте проведения собрания, а также  предполагаемой повестке дня  с одним вопросом: об избрании директора ООО «ТФ «Альфа» (л.д. 63-67 т. 1).

От участников общества Шаленко Е.В., Прохоровой Л.В. в порядке пункта 2 статьи 36 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» внесено предложение о включении в повестку дня собрания дополнительных вопросов, в том числе вопросов о внесении изменений и дополнений в устав и учредительный договор общества, избрании ревизионной комиссии, что подтверждается их письменными заявлениями от 09.07.2008 и от 17.07.2008 (л.д. 71 т. 1, л.д. 84, 87 т. 2).

Однако в нарушение абзаца 4 пункта 2 статьи 36 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» необходимые действия, связанные с внесением изменений в повестку дня собрания и информированием участников общества о соответствующих изменениях, совершены не были.

Доводом ответчика в апелляционной жалобе о том, что из заявлений, подписанных Янцен Н.П., следует, что учредителей заранее уведомили об изменении повестки дня, сделанный судом вывод не опровергается.

В соответствии с пунктом 2 статьи 36 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны не позднее чем за десять дней до его проведения уведомить всех участников общества о внесенных в повестку дня изменениях способом, указанным в пункте 1 статьи 36 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Доказательств того, что все участники ООО «ТФ «Альфа» были уведомлены об изменении повестки дня заказными письмами, материалы дела не содержат.

При таких обстоятельствах судом первой инстанции сделан правильный вывод о нарушении порядка созыва общего собрания участников общества.

В соответствии с пунктом 1 статьи 43 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.

Судом первой инстанции обоснованно указано, что в действиях истца Янцен Н.П., исполнявшей в период подготовки к проведению оспариваемого собрания обязанности директора общества, и в обоснование своих доводов ссылающейся в том числе на нарушения пункта 3 статьи 36 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», усматривается злоупотреблением правом по смыслу статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации. Указанные нарушения закона, допущенные при подготовке собрания от 29.07.2008, были вызваны нарушением самой Янцен Н.П. своих обязанностей как лица, созывающего общее собрание участников общества.

У суда апелляционной инстанции не имеется оснований для переоценки указанного вывода суда первой инстанции.

Вместе с тем, со стороны Горюнова Ю.К., который также оспаривает решения общего собрания по указанным выше основаниям, злоупотребление правом не усматривается, и оснований для отказа в защите права не имеется. Довод апелляционной жалобы о том, что Горюнов Ю.К. систематически не являлся на собрания учредителей, в том числе и на оспариваемое собрание, отклоняется, поскольку систематическое неисполнение Горюновым Ю.К. обязанностей участника ООО «ТФ «Альфа» материалами дела не подтверждено.

Удовлетворив исковые требования, суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение, которое отмене или изменению не подлежит. Апелляционная жалоба ООО «ТФ «Альфа» оставляется без удовлетворения. Расходы по апелляционной жалобе относятся на ООО «ТФ «Альфа».

При подаче апелляционной жалобы ответчик уплатил 2000 руб. государственной пошлины, тогда как следовало – 1000 руб. (подпункт 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса РФ), в связи с чем излишне уплаченная государственная пошлина в сумме 1000 руб. подлежит возвращению из бюджета.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьями 270-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

                                                          ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда  Омской области от 26.01.2009 по делу № А46-18322/2008 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью «Торговая фирма «Альфа» из федерального бюджета 1000 руб. государственной пошлины, излишне уплаченной по платежному поручению № 24 от 06.02.2009.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Н.А. Рябухина

Судьи

Д.В. Ильницкая

Д.Г. Рожков