Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 07.05.2009 по делу n А46-2569/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

местом следует иметь в виду место, используемое для совершения сделок розничной купли-продажи. К торговым местам относятся здания, строения, сооружения (их часть) и (или) земельные участки, используемые для совершения сделок розничной купли-продажи, а также объекты организации розничной торговли, не имеющие торговых залов и залов обслуживания посетителей (палатки, ларьки, киоски, боксы, контейнеры и другие объекты, в том числе расположенные в зданиях, строениях и сооружениях), прилавки, столы, лотки (в том числе расположенные на земельных участках), земельные участки, используемые для размещения объектов организации розничной торговли, не имеющих торговых залов (залов обслуживания посетителей), прилавков, столов, лотков и других объектов.

Под стационарным торговым местом в силу абзаца 31 статьи 346.27 Налогового кодекса Российской Федерации понимается место, используемое для совершения сделок купли-продажи в объектах стационарной торговой сети, в том числе земельные участки, передаваемые в аренду организациям и индивидуальным предпринимателям для организации стационарной торговой сети.

Таким образом, законодатель, не используя в понятии стационарной торговой сети указания на земельные участки, тем не менее, включает земельные участки в конструкцию понятия физического показателя «торговое место». То есть земельные участки, используемые для осуществления сделок розничной купли-продажи, подлежит включению в торговое место.

В соответствии с пунктом 1 статьи 492 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

Согласно пункту 1 статьи 458 Гражданского кодекса Российской Федерации, если иное не предусмотрено договором купли-продажи, обязанность продавца передать товар покупателю считается исполненной в момент вручения товара покупателю или указанному им лицу, если договором предусмотрена обязанность продавца по доставке товара; либо в момент предоставления товара в распоряжение покупателя, если товар должен быть передан покупателю или указанному им лицу в месте нахождения товара.

В силу пункта 1 статьи 486 Гражданского кодекса РФ покупатель обязан оплатить товар непосредственно до или после передачи ему продавцом товара, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другим законом, иными правовыми актами или договором купли-продажи и не вытекает из существа обязательства.

Таким образом, при рассмотрении понятия «торговое место», определяемое как место совершения сделок розничной купли-продажи, необходимо включать в данное понятие и место отпуска товара, и место его оплаты, то есть АГЗС следует рассматривать как единый комплекс, включающий в себя топливораздаточные колонки, из которых производится только отпуск товара (в данном случае газа), операторскую, используемую только для оплаты товара без его выдачи.

При этом, если здание операторской включает в себя, кроме места кассира-операциониста еще и другие помещения, то эти другие помещения не подлежат включению в понятие «торговое место», поскольку эти помещения не используются для совершения сделок розничной купли-продажи.

Кроме того, суд апелляционной инстанции считает правильной позицию суда первой инстанции о невозможности, в силу технологических характеристик купли-продажи газа, совершить сделку купли-продажи без проезда к топливораздаточным колонкам, без подхода к зданию операторской. Соответственно земельный участок, предназначенный для указанных целей – проезда к колонкам и подхода к операторской, также подлежит включению в понятие «торговое место».

Вместе с тем, суд апелляционной инстанции считает необоснованным включением в «торговое место» земельного участка, занятого газопроводом, обеспечивающим подачу газа в топливораздаточные колонки, резервуарами для хранения газа, а также прочими объектами, не участвующими в совершении сделки купли-продажи газа.

Действительно, данные объекты необходимы для обеспечения совершения сделок купли-продажи газа. Однако, данные объекты необходимы не для непосредственного осуществления сделки купли-продажи, а для обеспечения хранения, приема товара, подготовке товара к продаже. То есть указанные объекта не являются местами совершения сделок розничной купли-продажи, они являются объектами, обеспечивающими совершение сделок.

Таким образом, суд апелляционной инстанции считает, что торговое место, как место, используемое для совершения сделок розничной купли-продажи, включает в себя площади места оплаты (место кассира-операциониста), площади места получения товара (топливораздаточные колонки), а также площади проезда до топливораздаточных колонок и площадки, используемые для прохода в месту оплаты, поскольку данные объекты непосредственно используются для совершения сделки купли-продажи газа. Иные объекты АГЗС только обеспечивают совершение сделок купли-продажи газа, но непосредственно не используются при их совершении.

В материалах дела имеется техническая документация производственно-технологического комплекса (ПТК) Газовой автозаправочной станции, расположенной по адресу: 13 кв а/д Омск-Муромцево, (территория АГЗС), инвентарный номер 130000067, составленный по состоянию на 25.03.2005, а также технически паспорт нежилого строения – Операторной, инвентарный номер 111458, составленный по состоянию на 25.03.2005.

В соответствии с экспликацией площади земельного участка, содержащейся в техническом паспорте операторной, фактически используемая площадь земельного участка составляет 2785 кв.м, из нее: 54,7 кв.м – под основным зданием, 69,4 кв.м – под прочими строениями и сооружениями, 880 кв.м – проезды, 934,6 кв.м – площадки, 846,3 – грунт.

При этом, исходя из экспликации к поэтажному плану здания операторной, в данном здании имеется два помещения операторной: площадью 9,9 кв.м и площадью 11,9 кв.м. Остальную площадь данного здания составляют помещения, не участвующие в совершении сделки купли-продажи газа (коридоры, кладовая, туалет, электрощитовая). Соответственно из площади здания операторской только площадь 21,8 кв.м (9,9 кв.м + 11,9 кв.м) подлежит включению в торговое место.

В соответствии с абзацем 24 статьи 346.27 Налогового кодекса Российской Федерации в целях настоящей главы к инвентаризационным и правоустанавливающим документам относятся любые имеющиеся у организации документы на объект стационарной торговой сети, содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта, а также информацию, подтверждающую право пользования данным объектом (договор купли-продажи нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, планы, схемы, экспликации, договор аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей), разрешение на право обслуживания посетителей на открытой площадке и другие документы). Указанный перечень является открытым, что позволяет при рассмотрении земельного участка, используемого для совершения сделок розничной купли-продажи, в качестве торгового места оценить названную техническую документацию как инвентаризационный документ, отвечающий перечисленным признакам, а договор аренды - как документ правоустанавливающий.

Доводы апелляционной жалобы о неправомерном использовании данных документов для определения спорных площадей, суд апелляционной инстанции не принимает, поскольку иных документов, кроме указанных, позволяющих определить спорные площади, Общество ни налоговому органу, ни суду не представило. Кроме того, Общество не оспаривает достоверность данных, указанных в техническом паспорте операторной и в технической документации ПТК.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции считает, что указанные документы могут быть приняты в качестве инвентаризационных документов АГЗС.

Исходя из данных документов, а также изложенных выше норм Налогового кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции считает, что в площадь торгового места АГЗС подлежат включению следующие площади: 21,8 кв.м (9,9 кв.м + 11,9 кв.м) – площади операторских в здании операторской; 934,6 кв.м – площадки; 880 кв.м – проезды; 3,7 кв.м – навес; 3,8 – навес.

Таким образом, суд апелляционной инстанции считает, что площадь торгового места АГЗС составляет 1843,9 кв.м (21,8 кв.м + 934,6 кв.м + 880 кв.м +3,7 кв.м + 3,8 кв.м).

Оставшиеся площади не подлежит включению в торговое место, поскольку они не принимают непосредственного участия в совершении сделки купли-продажи, в силу чего не подлежат включению в площадь торгового места АГЗС.

В силу требований части 1 статьи 65 и части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации именно налоговый орган должен доказать наличие обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого решения.

При отсутствии доказательств обратного, суд апелляционной инстанции считает, что исходя из технического паспорта операторной и технической документации ПТК, площади подлежащие включению в торговое место АГЗС составляют 1843,9 кв.м.

А поскольку площадь торгового места превышает 5 кв.м, то в силу пункта 3 статьи 346.29 Налогового кодекса Российской Федерации при исчисление Обществом ЕНВД подлежит учету физический показатель «площадь торгового места» и базовая доходность в размере 1800 руб. за квадратный метр.

В связи с указанными обстоятельствами, правомерным является доначисление Обществу ЕНВД в отношении указанной площади в размере 1843,9 кв.м в сумме 651 925 руб. 65 коп. Соответственно незаконным является решение Инспекции в обжалуемой части, в удовлетворении требований Общества о признании недействительным которого отказано, в части доначисления ЕНВД в сумме 34 863 руб. 24 коп.

Ответственность по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрена за неуплату или неполную уплату сумм налога (сбора) в результате занижения налоговой базы, иного неправильного исчисления налога (сбора) или других неправомерных действий (бездействия), что влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов от неуплаченной суммы налога (сбора).

Поскольку незаконным признано доначисление Обществу ЕНВД в сумме 34 863 руб. 24 коп., соответственно, незаконным является решение Инспекции в обжалуемой части в отношении штрафа в сумме 6972 руб. 64 коп.

Исходя из приведенного Инспекцией расчета пени, а также признания неправомерным начисления ЕНВД в сумме 34 863 руб. 24 коп., незаконным является начисление пени в соответствующей сумме, что составляет 1495 руб. 63 коп.

При таких обстоятельствах, решение суда первой инстанции в части отказа в удовлетворении требований Общества подлежит отмене, в этой части подлежит принятию новый судебный акт об удовлетворении требований Общества и признании недействительным решения Инспекции в части начисления ЕНВД в сумме 34 863 руб. 24 коп., начисления пени в сумме 1495 руб. 63 коп., привлечения к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в сумме 6972 руб. 64 коп.

В связи с частичным удовлетворением апелляционной жалобы Общества, признанием частично недействительным решения налогового орган в части, в которой суд первой инстанции отказал в удовлетворении требований Общества, в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы, понесенные Обществом, относятся на Инспекцию.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 2 статьи 269, пунктом 3 части 1 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой  арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Вокойл-газ» удовлетворить частично. Отменить решение Арбитражного суда Омской области от 13.03.2009 по делу № А46-2569/2009 в части отказа в удовлетворении требований общества с ограниченной ответственностью «Вокойл-газ». В этой части принять по делу новый судебный акт.

Признать недействительным решение инспекции Федеральной налоговой службы по Омскому району Омской области от 19.11.2008 № 09-05/11220ДСП «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» в части доначисления единого налога на вмененный доход в сумме 34 863 рубля 24 копейки, начисления пени в сумме 1495 рублей 63 копейки за его несвоевременную уплату, привлечения к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в сумме 6972 рубля 64 копейки.

В удовлетворении остальной части требований общества с ограниченной ответственностью «Вокойл-газ» отказать.

Взыскать с Инспекции Федеральной налоговой службы по Омскому району Омской области, находящейся по адресу: город Омск, ул. Красный Путь, 143, в пользу общества с ограниченной ответственностью «Вокойл-газ», ОГРН 10255500523311, находящегося по адресу: город Омск, ул. Красный путь, 86, 1000 рублей расходов по уплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение двух месяцев со дня вступления в законную силу постановления.

Председательствующий

Н.А. Шиндлер

Судьи

О.А. Сидоренко

Л.А. Золотова