Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 25.06.2015 по делу n А70-1897/2014. Изменить определение первой инстанции (по аналогии со ст.269, 272, п.36 Постановления Пленума ВАС от 28.05.2009 №36)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

26 июня 2015 года

                                                     Дело № А70-1897/2014

Резолютивная часть постановления объявлена  25 июня 2015 года

Постановление изготовлено в полном объеме  26 июня 2015 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Шаровой Н.А.,

судей  Смольниковой М.В., Тетериной Н.В.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем Ауталиповой А.М.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-3180/2015) закрытого акционерного общества «Тюменский строитель» на определение Арбитражного суда Тюменской области от 18 февраля 2015 года о включении в реестр требований кредиторов по делу № А70-1897/2014 (судья Глотов Н.Б.), вынесенное по результатам рассмотрения заявления общества с ограниченной ответственностью «Лифт Модерн» (ОГРН 1037200571308, ИНН 7204031970) об установлении требований и включении их в реестр требований кредиторов, в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) закрытого акционерного общества «Тюменский строитель» (ОГРН 1047200589105, ИНН 7204083463),

разбирательство по жалобе проведено в отсутствие представителей участников обособленного спора, извещенных о времени и месте судебного заседания,

установил:

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 06.11.2014 по делу № А70-1897/2014 в отношении закрытого акционерного общества «Тюменский строитель» (далее – ЗАО «Тюменский строитель») введена процедура наблюдения, временным управляющим назначен Зубаиров Айрат Наильевич.

Сведения о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликованы в печатном издании «Коммерсантъ» № 212 от 22.11.2014.

В Арбитражный суд Тюменской области 22.12.2014 (согласно почтовому штемпелю на конверте) обратилось общество с ограниченной ответственностью «Лифт Модерн» (далее – ООО «Лифт Модерн») с заявлением о включении требований в реестр требований кредиторов должника в размере 16 497 744 рубля 00 копеек.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 18.02.2015 по делу № А70-1897/2014 признаны обоснованными требования ООО «Лифт Модерн» к ЗАО «Тюменский строитель» с включением их в реестр требований кредиторов в составе четвертой очереди в размере 16 497 744 рубля 00 копеек.

В апелляционной жалобе ЗАО «Тюменский строитель» просит указанное определение отменить. В обоснование указано, что суд первой инстанции, вопреки возражениям должника, принял в полном объеме заявленные кредитором требования на сумму 16 497 744 рубля. В то время как должник представлял справку о передаче кредитору квартир на сумму 7 696 260 рублей в счет выполненных работ по договорам подряда. Также должником были представлены и иные документы, подтверждающие оплату кредитору денежных средств, в связи с чем на момент рассмотрения заявления кредитора задолженность ЗАО «Тюменский строитель» перед ООО «Лифт Модерн» составляла 2 553 113,23 рублей. В обоснование изложенных в жалобе доводов ЗАО «Тюменский строитель» приложило к жалобе документы (договоры подряда, платежные поручения, информационная справка о переданных квартирах, договоры долевого участия в строительстве, акты зачета взаимной задолженности), о приобщении которых в качестве дополнительных доказательств заявлено ходатайство в тексте апелляционной жалобы.

Судом апелляционной инстанции установлено, что в материалах дела отсутствуют акт № 4 зачета взаимной задолженности от 23.08.2011 и акт № 3 зачета взаимной задолженности от 08.08.2011, в то время как остальные приложенные к жалобе документы имеются в материалах настоящего обособленного спора.

В целях правильного установления фактических обстоятельств дела и проверки доводов жалобы указанные акты приобщаются к материалам дела. Остальные поименованные в приложении к жалобе документы подлежат возврату заявителю вместе с экземпляром настоящего постановления, поскольку соответствующие доказательства уже имеются в материалах дела.

От ООО «Лифт Модерн» поступил отзыв, в котором кредитор просит оставить обжалуемое определение без изменения.

ЗАО «Тюменский строитель», Южкова Е.И. и временный управляющий должника, извещенные надлежащим образом о месте и времени заседания суда апелляционной инстанции, явку представителей в него не обеспечили. Суд апелляционной инстанции, руководствуясь статьями 156, 266 АПК РФ, приступил к рассмотрению апелляционной жалобы в их отсутствие.

Представитель ООО «Лифт Модерн» высказался согласно отзыву, просил оставить определение суда без изменения.

Протокольным определением разбирательство по жалобе было отложено на 25.06.2015. Суд предложил сторонам представить письменный расчет (контррасчет) требований:

1. договоры подряда (реквизиты-наименование,  номер, дата ),  в его исполнение акты КС-2 (реквизиты акта, соответствующие ему справки КС-3, счета – фактуры), сумма;

2. оплата  по каждому из договоров (сумма, основания, подтверждающий документ).

 В таком порядке предложено сделать расчет по каждому договору, заявленному в качестве оснований требований, приложить при необходимости счета-фактуры (в деле отсутствуют).

Соответствующая информация была размещена на официальном интернет-портале Федеральных арбитражных судов в разделе «Картотека арбитражных дел» (http://kad.arbitr.ru/).

До начала судебного заседания от ООО «Лифт Модерн» поступили дополнения к отзыву на апелляционную жалобу, в которых кредитор изложил расчет заявленных в реестр требований со ссылкой на договоры и первичную документацию.

Стороны, извещенные надлежащим образом о месте и времени заседания суда апелляционной инстанции, явку представителей в него не обеспечили. Суд апелляционной инстанции, руководствуясь статьями 156, 266 АПК РФ, рассмотрел дело по апелляционной  жалобе в их отсутствие.

Исследовав материалы дела, доводы жалобы и отзыва с учетом поступивших к нему дополнений, суд апелляционной инстанции проверил законность и обоснованность обжалуемого определения и считает его подлежащим изменению.

Как следует из материалов дела, и установлено судом первой инстанции, между ООО «Лифт Модерн» (подрядчик) и ЗАО «Тюменский строитель» (заказчик) заключен договор № ЛМ 08-93-11 от 09.08.2011 года (т. 29, л.д. 4-10).

Согласно пункту 1 вышеуказанного договора, заказчик поручает, а подрядчик в качестве специализированной организации, берет на себя обязательства по поставке 5 пассажирских лифтов производства ОАО «Карачаровский механический завод», далее именуемых – «Оборудование», и выполнить на объекте: Жилой дом ГП-3 в составе многоэтажных жилых домов с объектами соцкультбыта в районе улиц Тихая-Просторная подрядные работы: монтаж, пуско-наладку, электроизмерительные работы, проведение полного технического освидетельствования испытательной лаборатории, декларирование лифтового оборудования в соответствии с техническим регламентом о безопасности лифтов для 5 лифтов, монтаж и пуско-наладку диспетчерской связи 5 пассажирских лифтов. Заказчик обязуется принять результат работ и оплатить его в объеме и на условиях, предусмотренных настоящим договором.

Во исполнение условий договора ООО «Лифт модерн» поставило и передало должнику лифтовое оборудование, о чем свидетельствует подписанные сторонами без замечаний акт выполненных работ и справка о стоимости работ и затрат 11.03.2012. Общая стоимость поставленного оборудования составляет 5 495 000 руб.

Комплекс работ, предусмотренный договором № ЛМ 08-93-11 от 09.08.2011 года, выполнен ООО «Лифт Модерн» 05.12.2013, что подтверждается актом выполненных работ и справкой о стоимости работ и затрат на сумму 580 000 рублей.

Таким образом, общая стоимость оборудования и выполненных работ по договору составляет 6 075 000 рублей.

В соответствии с п. 3.2.1 договора № ЛМ 08-93-11 от 09.08.2011 года оплата работ по настоящему договору производится заказчиком путем передачи продукции заказчика в собственность подрядчика в виде двухкомнатной квартиры общей площадью 72,9 кв.м., расположенной на 8 этаже 9 этажного кирпичного жилого дома, и в виде трехкомнатной квартиры общей площадью 119,87 кв.м, находящегося на 4 этаже 9-этажного кирпичного жилого дома по адресу: «Жилые дома в районе ул. Тихая-Просторная в г. Тюмени ГП-3» через подписание договора участия в долевом строительстве по фиксируемой цене: 30 000 рублей за кв.м.

Общая стоимость квартир, подлежащих передаче ООО «Лифт Модерн» составляет 5 783 100 руб. (п. 3.2.2 договора № ЛМ 08-93-11 от 09.08.2011 года).

Согласно п. 3.2.3 договора № ЛМ 08-93-11 от 09.08.2011 года подписание договоров долевого участия в строительстве и последующая их государственная регистрация производится в течение двух недель с момента подписания договора.

Однако договоры долевого участия в строительстве не были заключены.

Квартиры, подлежащие передаче ООО «Лифт Модерн» были реализованы Сынтульскому Н.Л. (двухкомнатная квартира) и Козловой И.М. (трехкомнатная квартира) по договорам от 05.09.2012 и 01.03.2013 соответственно. Указанное обстоятельство подтверждается выпиской из ЕГРП на недвижимое имущество и сделок с ним в отношении земельного участка 72:23:0106002:483 (т. 29, л.д. 51-54).

В соответствии с п. 5 указанного Постановления Пленума ВАС РФ если у продавца отсутствует недвижимое имущество, которое он должен передать в собственность покупателя (например, недвижимое имущество не создано или создано, но передано другому лицу), либо право собственности продавца на это имущество не зарегистрировано в ЕГРП, покупатель вправе потребовать возврата уплаченной продавцу денежной суммы и уплаты процентов на нее (пункты 3 и 4 статьи 487 ГК РФ), а также возмещения причиненных ему убытков (в частности, уплаты разницы между ценой недвижимого имущества, указанной в договоре купли-продажи, и текущей рыночной стоимостью такого имущества).

Как указано выше, стоимость работ и оборудования составляет 6 075 000 рублей.

Оплата Должником не произведена, следовательно, сумма задолженности составляет 6 075 000 рублей.

Кроме того, между ООО «Лифт Модерн» (подрядчик) и ЗАО «Тюменский строитель» (заказчик) заключен договор № ЛМ 03-10-10 от 03.03.2010 и дополнительные соглашения к нему № 1 от 21.05.2010, № 2 от 17.06.2011 и № 3 от 31.08.2011 (далее - дополнительные соглашения) (т. 29, л.д. 11-22).

В соответствии с условиями договора ООО «Лифт Модерн» поставило оборудование, предусмотренное договором № ЛМ 03-10-10 от 03.03.2010, что подтверждается товарными накладными № 108 от 14.05.2010, № 227 от 05.07.2010 и № 66 от 20.04.2011 (т.29, л.д. 48-50).

Общая стоимость поставленного оборудования составляет 5 426 000 рублей.

Работы выполнены ООО «Лифт Модерн» надлежащим образом, о чем свидетельствуют подписанные без замечаний акты выполненных работ (КС-2).

Стоимость выполненных работ составляет 4 836 744 рублей.

Доказательств расчета не имеется.

Кроме того, между ООО «Лифт Модерн» (подрядчик) и ЗАО «Тюменский строитель» (заказчик) заключен договор № ЛМ 06-37-10 от 02.06.2010 (т. 29, л.д.23-25).

В соответствии с разделом 1 договора № ЛМ 06-37-10 от 02.06.2010 ООО «Лифт Модерн» выполнило пусконаладочные работы лифтового оборудования. Работы выполнены надлежащим образом, о чем свидетельствуют подписанные сторонами 20.01.2012 акт выполненных работ и справка о стоимости работ и затрат. Общая стоимость выполненных работ составляет 160 000 рублей.

Оплата выполненных работ не произведена Должником до настоящего времени, сумма задолженности составляет 160 000 рублей.

Суд первой инстанции удовлетворил заявление ООО «Лифт Модерн» в полном объеме , включив требование кредитора в реестр ЗАО «Тюменский строитель» в размере 16 497 744 рублей.

При повторном рассмотрении дела по доводам жалобы апелляционная коллегия  считает возможным скорректировать расчет суда первой инстанции.

Поскольку в отношении ЗАО «Тюменский строитель» применены положения параграфа 7 главы IX Федерального закона от 27.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (в редакции Федерального закона № 210-ФЗ от 12.07.2011) (далее – Закон о банкротстве), выводы суда первой инстанции со ссылкой на нормы статей 201.1 и 201.9 Закона о банкротстве о включении требований ООО «Лифт Модерн» в реестр требований кредиторов должника в составе четвертой очереди является правильным.

Апелляционная коллегия принимает во внимание скорректированный расчет задолженности ЗАО «Тюменский строитель» перед ООО «Лифт Модерн», представленный кредитором в дополнениях к отзыву на апелляционную жалобу во исполнение протокольного определения Восьмого арбитражного апелляционного суда от 14.05.2015.

Указанный расчет основан на имеющихся в материалах дела договорах подряда (с учетом дополнительных соглашений) и первичных документов (актов ф.КС-2, справок ф.КС-3), учтена также частичная оплата со стороны должника.

Согласно расчету:

1. По договору № ЛМ 08-93-Н от 09.08.2011 и дополнительному соглашению от 15.12.2011 к договору.

1.1. Общая стоимость выполненных работ по договору составляет 6 075 000 руб., в том числе:

-  580 000 руб. (КС-2. КС-3 от 05.12.2013) (л.д. 28, 37);

-  5 495 000 руб. (КС-2, КС-3 от 11,03.2012). Оплата должником не произведена.   -

1.2. Общая стоимость выполненных работ по дополнительному соглашению от 15.12.2011 (л.д. 131 - 132) к договору составляет 4 200 000 руб. (КС-2, КС-3 от 24.01.2012) (л.д. 133 - 134).

Оплата произведена должником в полном объеме на основании платежных поручений (л.д. 135-138):

-  № 514 от 24.11.2014 на сумму 1 000 000 руб.

-  № 519 от 26.11.2014 на сумму 1 000 000 руб.

-  № 548 от 26.12.2014 на сумму 1 700 000 руб.

-  №> 545 от 26.12.2034 на сумму 500 000 руб.

2. По договору № ЛМ 07-28-10 (л.д. 111 - 113)

Общая стоимость поставленного оборудования составляет 7 678 260 руб. (товарная накладная № 402 от 14.07.2010).

Во исполнение обязательств по оплате по указанному договору между ООО «Лифт Модерн» и ЗАО «Тюменский строитель» заключены договоры долевого участия в строительстве, а именно:

-  договор № 21 от 26.04.2010 (л.д. 115 - 117) на сумму 1 297 920 руб.

-  договор № 22 от 26.04.2010 (л.д. 118 - 120) на сумму 1 653 600 руб.

-  договор № 24 от 26.04.2010 (л.д. 121 - 123) на сумму 1 977 300 руб.

-  договор № 30 от 26.04.2010 (л.д.