Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 25.06.2015 по делу n А70-12211/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

26 июня 2015 года

                                                Дело №   А70-12211/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 23 июня 2015 года

Постановление изготовлено в полном объеме  26 июня 2015 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Тетериной Н.В.,

судей  Семёновой Т.П., Шаровой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания: Моториной О.Ф.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-4806/2015) представителя учредителей общества с ограниченной ответственностью «ТюменьАсервис» Ермакова Виктора Анатольевича на решение Арбитражного суда Тюменской области от 26 марта 2015 года по делу № А70-12211/2014 (судья Доронин С.А.), принятое по заявлению общества с ограниченной ответственностью «ТюменьАсервис» (ИНН:7203278100, ОГРН 1127232023797), о признании его несостоятельным (банкротом),

при участии в судебном заседании представителя открытого акционерного общества «Запсибкомбанк» -  Коневой Ю.Е. по доверенности № 61 от 12.01.2015, сроком действия три года;

установил:

 В Арбитражный суд Тюменской области 22.10.2014 обратилось общество с ограниченной ответственностью «ТюменьАсервис» (далее – ООО «ТюменьАсервис», должник)  с заявлением о признании его несостоятельным (банкротом), введении процедуры наблюдения, утверждении кандидатуры временного управляющего.

 Определением Арбитражного суда Тюменской области от 26.11.2014 в отношении ООО «ТюменьАсервис» введена процедура наблюдения, временным управляющим утверждена Хохрина Ирина Александровна (далее - временный управляющий Хохрина И.А.).

 Сведения о введении в отношении должника процедуры наблюдения и утверждении временного управляющего опубликованы в печатном издании «Коммерсантъ» №222 от 06.12.2014 (сообщение № 72010008109).

 Арбитражный суд Тюменской области 20.03.2015 от временного управляющего Хохриной И.А. поступил отчет о результатах проведения процедуры наблюдения и протокол первого собрания кредиторов ООО «ТюменьАсервис».

 В заседании суда первой инстанции временный управляющий доложил о проделанной работе в процедуре наблюдения, пояснил положения отчета, ходатайствовал о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 26 марта 2015 года по делу № А70-12211/2014 ООО «ТюменьАсервис» признанно несостоятельным (банкротом) и в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев со дня принятия решения. Конкурсным управляющим утвержден Пудовкин Андрей Юрьевич (являющегося членом НП «Саморегулируемая организация арбитражных управляющих «Межрегиональный центр экспертов и профессиональных управляющих», Территориальный комитет Тюменской области расположен по адресу: 625051, г. Тюмень, ул. В. Гольцова, д.24, оф.1). Конкурсному управляющему утверждено денежное вознаграждение в размере 30 000 руб. Судебное заседание по рассмотрению отчета конкурсного управляющего и вопрос о завершении процедуры конкурсного производства в отношении ООО «ТюменьАсервис» назначено на 28.09.2015.

Возражая протии принятого судом первой инстанции решения от 26.03.2015,  представитель учредителей ООО «ТюменьАсервис» Ермаков Виктор Анатольевич (далее - представитель учредителей ООО «ТюменьАсервис» Ермаков В.А., податель жалобы) в апелляционной жалобе просит его отменить в части утверждения конкурсным управляющим должника Пудовкина А.Ю. 

Податель жалобы указывает на то, что Пудовкин А.Ю. одновременно является конкурсным управляющим должника, а также юридического лица, являющегося стороной сделки с должником, по которой должником заявлено требование, поэтому Пудовкин А.Ю. может существенным образом влиять на процедуру банкротства как ООО «ТюменьАсервис», так и ООО «Филкоер и К». По мнению подателя жалобы, исполняя обязанности, возложенные законом на конкурсного управляющего, Пудовкин А.Ю. с одной стороны (в интересах ООО «ТюменьАсервис») обязан будет поддерживать требования заявлений временного управляющего, с другой стороны (в интересах ООО «Филкоер и К») обязан будет возражать против данных требований в целях защиты и обеспечения сохранности имущества ООО «Филкоер и К» путем сохранения акцессорных требований к ООО «ТюменьАсервис». Податель жалобы полагает, что Пудовкин А.Ю. не сможет соответствовать требованиям, закрепленным в пункте 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве, по отношению к сторонам сделки, как к должнику, так и к кредитору. По мнению подателя жалобы, конкурсный управляющий, осуществляющий в силу пункта 1 статьи 129 Закона о банкротстве полномочия руководителя, как должника, так и юридического лица, являющегося стороной сделки с должником, в силу пункта 2 статьи 19 Закона о банкротстве, пункта 1 статьи 45 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» является заинтересованным лицом по отношению к должнику. Кроме того, податель жалобы указывает на то, что обжалуемое решение не содержит данных, позволяющих индивидуализировать конкурсного управляющего.

В письменных отзывах на апелляционную жалобу  ОАО «Запсибкомбанк», конкурсный управляющий Пудовкин А.Ю. просят решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

   В заседании суда апелляционной инстанции представитель ОАО «Запсибкомбанк» поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

            Представитель учредителей ООО «ТюменьАсервис» Ермаков В.А., конкурсный управляющий ООО «ТюменьАсервис» Пудовкин А.Ю., надлежащим образом извещенные в соответствии со статьей 123 АПК РФ о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, в заседание суда апелляционной инстанции не явились. На основании статей 156, 266 АПК РФ суд счёл возможным рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие неявившихся участников процесса.

В соответствии с частью 5 статьи 268 АПК РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

При рассмотрении жалобы суд апелляционной инстанции руководствуется пунктом 25 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 № 36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции», согласно которому, если заявителем подана жалоба на часть судебного акта, суд апелляционной инстанции начинает проверку судебного акта в оспариваемой части и по собственной инициативе не вправе выходить за пределы апелляционной жалобы, за исключением проверки соблюдения судом норм процессуального права, приведённых в части 4 статьи 270 АПК РФ, а отсутствие в данном судебном заседании лиц, извещенных надлежащим образом о его проведении, не препятствует суду апелляционной инстанции в осуществлении проверки судебного акта в обжалуемой части.

В порядке, предусмотренном частью 5 статьи 268 АПК РФ, с учетом вышеуказанных разъяснений определение проверено лишь в части назначения конкурсным управляющим ООО «ТюменьАсервис» Пудовкина А.Ю.

Рассмотрев материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, отзывов на нее, заслушав представителя ОАО «Запсибкомбанк», проверив в порядке статей 266, 270 АПК РФ законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в обжалуемой части, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены.

Фактические обстоятельства спора установлены судом первой инстанции полно и верно, и не являются предметом апелляционного обжалования.

Основным доводом апелляционной жалобы является ссылка представителя учредителей ООО «ТюменьАсервис» Ермакова В.А. на заинтересованность конкурсного управляющего Пудовкина А.Ю. к должнику.

   При этом данный довод суд апелляционной инстанции считает необоснованным.

   В силу статьи 32 Закона о банкротстве и части 1 статьи 223 АПК РФ апелляционная жалоба дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

   Согласно пункту 2 статьи 20.2 Закона о банкротстве арбитражным судом в качестве временных управляющих, административных управляющих, внешних управляющих или конкурсных управляющих не могут быть утверждены в деле о банкротстве арбитражные управляющие, которые являются заинтересованными лицами по отношению к должнику, кредиторам.

Перечень заинтересованных лиц к должнику определен статьей 19 Закона о банкротстве, которая подлежит применению и при проверке наличия заинтересованности у арбитражного управляющего по отношению к должнику или его кредиторам.

  Так, по правилам пункта 1 статьи 19 Закона о банкротстве заинтересованными лицами по отношению к должнику признаются:

   лицо, которое в соответствии с Федеральным законом от 26 июля 2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции» входит в одну группу лиц с должником;

   лицо, которое является аффилированным лицом должника (пункт 1 статьи 19 Закона о банкротстве).

 Основания отнесения лиц к одной группе предусмотрены статьей 9 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции), а именно,

1. Группой лиц признается совокупность физических лиц и (или) юридических лиц, соответствующих одному или нескольким признакам из следующих признаков:

1) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо имеет в силу своего участия в этом хозяйственном обществе (товариществе, хозяйственном партнерстве) либо в соответствии с полномочиями, полученными, в том числе на основании письменного соглашения, от других лиц, более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства);

2) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо осуществляет функции единоличного исполнительного органа этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства);

3) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если такое физическое лицо или такое юридическое лицо на основании учредительных документов этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства) или заключенного с этим хозяйственным обществом (товариществом, хозяйственным партнерством) договора вправе давать этому хозяйственному обществу (товариществу, хозяйственному партнерству) обязательные для исполнения указания;

4) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство), в котором более чем пятьдесят процентов количественного состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров (наблюдательного совета, совета фонда) составляют одни и те же физические лица;

5) хозяйственное общество (хозяйственное партнерство) и физическое лицо или юридическое лицо, если по предложению такого физического лица или такого юридического лица назначен или избран единоличный исполнительный орган этого хозяйственного общества (хозяйственного партнерства);

6) хозяйственное общество и физическое лицо или юридическое лицо, если по предложению такого физического лица или такого юридического лица избрано более чем пятьдесят процентов количественного состава коллегиального исполнительного органа либо совета директоров (наблюдательного совета) этого хозяйственного общества;

7) физическое лицо, его супруг, родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры;

8) лица, каждое из которых по какому-либо из указанных в пунктах 1 - 7 настоящей части признаку входит в группу с одним и тем же лицом, а также другие лица, входящие с любым из таких лиц в группу по какому-либо из указанных в пунктах 1 - 7 настоящей части признаку;

9) хозяйственное общество (товарищество, хозяйственное партнерство), физические лица и (или) юридические лица, которые по какому-либо из указанных в пунктах 1 - 8 настоящей части признаков входят в группу лиц, если такие лица в силу своего совместного участия в этом хозяйственном обществе (товариществе, хозяйственном партнерстве) или в соответствии с полномочиями, полученными от других лиц, имеют более чем пятьдесят процентов общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) в уставном (складочном) капитале этого хозяйственного общества (товарищества, хозяйственного партнерства).

   Согласно пункту 2 статьи 19 Закона о банкротстве заинтересованными лицами по отношению к должнику - юридическому лицу признаются также:

   руководитель должника, а также лица, входящие в совет директоров (наблюдательный совет), коллегиальный исполнительный орган или иной орган управления должника, главный бухгалтер (бухгалтер) должника, в том числе указанные лица, освобожденные от своих обязанностей в течение года до момента возбуждения производства по делу о банкротстве или до даты назначения временной администрации финансовой организации (в зависимости от того, какая дата наступила ранее), либо лицо, имеющее или имевшее в течение указанного периода возможность определять действия должника;

   лица, находящиеся с физическими лицами, указанными в абзаце втором настоящего пункта, в отношениях, определенных пунктом 3 настоящей статьи;

   лица, признаваемые заинтересованными в совершении должником сделок в соответствии с гражданским законодательством о соответствующих видах юридических лиц.

   Заинтересованными лицами по отношению к должнику-гражданину признаются его супруг, родственники по прямой восходящей и нисходящей линии, сестры, братья и их родственники по нисходящей линии, родители, дети, сестры и братья супруга. (пункт 3 статьи 19 Закона о банкротстве).

   Согласно пункту 4 статьи 19 Закона о банкротстве в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, заинтересованными лицами по отношению к арбитражному