Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 09.04.2015 по делу n А46-8936/2010. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

10 апреля 2015 года

                                                Дело №   А46-8936/2010

Резолютивная часть постановления объявлена  25 марта 2015 года

Постановление изготовлено в полном объеме  10 апреля 2015 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  судьи Семёновой Т.П.,

судей  Литвинцевой Л.Р., Шаровой Н.А.

при ведении протокола судебного заседания:  секретарём Ауталиповой А.М.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-167/2015) общества с ограниченной ответственностью «Метком» на определение Арбитражного суда Омской области от 16.12.2014 по делу № А46-8936/2010 (судья Хвостунцев А.М.), вынесенное по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Метком» (ИНН 5505038982, ОГРН 1055509028409) к обществу с ограниченной ответственностью «Сибстрой» о признании права собственности на объект недвижимого имущества в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Сибстрой» (ИНН 5501070801, ОГРН 1035501004637),

при участии в судебном заседании представителей: 

от общества с ограниченной ответственностью «Метком» - Попов М.А. по доверенности от 11.11.2013, Окишев К.В. по доверенности от 07.03.2014;

от конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Сибстрой» Васильева Владимира Владимировича - Ильченко Т.Ю. по доверенности от 10.09.2013, Саманкова Е.А. по доверенности от 10.09.2013

установил:

Определением Арбитражного суда Омской области от 03.02.2011 по делу № А46-8936/2010 в отношении общества с ограниченной ответственностью  «Сибстрой» (далее – ООО «Сибстрой», должник) введена процедура наблюдения.

Решением Арбитражного суда Омской области от 02.06.2011 ООО «Сибстрой» признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство.

Определением Арбитражного суда Омской области от 03.11.2011 к процедуре банкротства ООО «Сибстрой» применены правила банкротства застройщиков, предусмотренные параграфом 7 Главы 9 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве).

            Определением Арбитражного суда Омской области от 25.06.2013 конкурсным управляющим должника утверждён Васильев Владимир Владимирович (далее – Васильев В.В.).

            В рамках дела о банкротстве 08.11.2012 общество с ограниченной ответственностью «Метком» (далее – ООО «Метком») обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании права собственности на долю в незавершённом строительством объекте (поставленном на государственный технический учёт 14-ти этажном многоквартирном жилом доме по адресу: г. Омск, ул. Конева, д. 6 (лит. А, инв. № 6670155) в виде нежилого помещения № 1П (стр.) в осях (5-3с) (А?-Б?), ориентировочно общей площадью 147,40 кв.м, расположенного в первом подъезде на первом этаже (т. 1 л.д. 10-14).

            Определением Арбитражного суда Омской области от 14.11.2012 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Строительный холдинг «Полет и К» города Омска (далее – ООО «СХ «Полет и К», третье лицо).

            Определением Арбитражного суда Омской области от 07.02.2013 признано право собственности ООО «Метком» на долю в незавершённом строительством объекте (поставленном на государственный технический учет 14-ти этажном многоквартирном жилом доме по адресу: город Омск, улица Конева, дом 6 (лит. А, инв. № 6670155) в виде нежилого помещения №1П в осях (5-3с) (А’-Б’) общей площадью ориентировочно 147,40 кв.м, расположенного в первом подъезде на первом этаже (по кадастровому паспорту, составленному на 09.07.2012, площадью 147,20 кв.м) (т. 2 л.д. 37-41).

            Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 17.04.2013 определение Арбитражного суда Омской области от 07.02.2013 оставлено без изменения (т. 2 л.д. 87-98).

            Постановлением Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 14.08.2013 судебные акты судов первой и апелляционной инстанции отменены, принят новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявления ООО «Метком» (т. 3 л.д. 41-48).

             Постановлением Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 16768/13 от 11.03.2014 отменены судебные акты судов первой, апелляционной и кассационной инстанций, дело передано на новое рассмотрение в Арбитражный суд Омской области (т. 3 л.д. 102-115).

            До принятия судебного акта по существу спора ООО «Метком» уточнены свои требования по заявлению, просило признать право собственности за ООО «Метком» на нежилое помещение № 2П, по проектной документации находящееся в осях (5-3с) (А’-Б’), в жилом доме, расположенном по адресу: г. Омск, ул. Конева, д. 6 (т. 5 л.д. 133).

            Определением Арбитражного суда Омской области от 16.12.2014 в удовлетворении заявления ООО «Метком» отказано.

            Не согласившись с вынесенным определением суда, ООО «Метком» подало апелляционную жалобу, в котором просит его отменить,  принять по делу новый судебный акт об удовлетворении его требований.

            В обоснование своей жалобы ООО «Метком» указывает, что Президиум ВАС РФ  условно допустил ситуацию, что ООО «Сибстрой» является застройщиком жилого дома, потому что квартиры в этом доме уже переданы дольщикам от ООО «Сибстрой». Фактически ООО «Сибстрой» не является застройщиком жилого дома, а передал по договору простого товарищества в качестве вклада земельный участок. ООО «СХ «Полет и К» является лицом, которое строило дом, привлекая для этого средства инвесторов, именно к нему  предъявлялись в суды требования, связанные с неисполнением обязательств по сроку ввода дома в эксплуатацию. ООО «Сибстрой» не является застройщиком, заказчиком строительства и продавцом будущей недвижимой вещи. У ООО «Сибстрой» по сделке с ООО «СХ «Полет и К» реестровой задолженности нет. ООО «Сибстрой» и ООО «СХ «Полет и К» по ходу строительства не фиксировали, какие помещения из доли ООО «СХ «Полет и К» признаются отработанными выполненным объёмом СМР, изначального соглашения о распределении очерёдности исполнения обязательств между сторонами не было. Однако впоследствии решение о такой очерёдности было принято. Если исходить из того, что  договор простого товарищества является договором строительного подряда, то ООО «Метком» является текущим кредитором ООО «Сибстрой», так как выполнение СМР после возбуждения дела о банкротстве ООО «Сибстрой» имело место, стоимость этого выполнения не превышает стоимости строительства офисных помещений из доли ООО «СХ «Полет и К», соглашение о том, какие помещения из доли ООО «СХ «Полет и К» следует засчитать в счёт оплаты реестровой задолженности не только достигнуто, но и реализовано, реестровая задолженность ООО «Сибстрой» погашена передачей квартир. Поэтому передача спорного нежилого помещения в его собственность не нарушит права иных текущих кредиторов, поскольку у ООО «Сибстрой» имеется иное имущество, достаточное для погашения требований последних. Если исходить из того, что ООО «Сибстрой» - не застройщик, а инвестор строительства жилого дома и этот дом не является его конкурсной массой, то заявление ООО «Метком» в этом случае можно соотнести с заявлением об исключении имущества из конкурсной массы.

            От ООО «Метком» поступило дополнение  к доводам по апелляционной жалобе.

            От конкурсного управляющего Васильева В.В. поступил отзыв на жалобу, в котором он просит оставить определение суда без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

            От ООО «СХ «Полет и К» поступили письменные пояснения с дополнением по делу (по апелляционной жалобе ООО «Метком»), в которых оно просит отменить определение суда, удовлетворить требование ООО «Метком».

            К своим письменным и дополнительным письменным пояснениям ООО «СХ «Полет и К» приложены дополнительные документы.

            Представители заявителя по делу ООО  «Сибстройресурс», третьего лица ООО «СХ  «Полет и К», извещённых о судебном заседании надлежащим образом, в него не явились. Суд апелляционной инстанции считает возможным на основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие их представителей.

Представитель ООО «Метком» поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель конкурсного управляющего ООО «Сибстрой» Васильева В.В. просил оставить определение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

            Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы с дополнением, отзывов на жалобу, заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в споре, проверив законность и обоснованность обжалуемого определения суда в порядке статей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции считает апелляционную жалобу подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

            Как следует из материалов дела, 30.06.2006 между ООО «Сибстрой» и ООО «СХ «Полет и К» заключён договор простого товарищества № 513/06 (далее – договор простого товарищества) (т. 1л.д. 51-62), по условиям которого стороны обязуются соединить вклады и совместно действовать без образования юридического лица с целью строительства жилого дома, расположенного по адресу: ул. 3-я Енисейская в Кировском административном округе г. Омска (далее – объект) (пункт 1.1.).

            02 апреля 2010 года стороны заключили дополнительное соглашение к договору простого товарищества (т. 1 л.д. 76-77).

            В отношении товарища ООО «Сибстрой» на основании определения Арбитражного суда Омской области от 14.07.2010 по настоящему делу принято заявление ООО «Сибстройресурс» о признании его несостоятельным (банкротом).

            В соответствии с пунктом 4.2. договора простого товарищества  ООО «Сибстрой» обязано внести вклад в общее дело путём получения и передачи проектной, рабочей и технической документации; внесения прав на аренду земельного участка, предоставленного под строительство объекта, а также несения расходов по выплате арендной платы по договору аренды данного земельного участка; внесения прав на реализацию разрешения на строительство объекта, а также несения расходов на получение разрешительной документации для строительства объекта, расходов по получению разрешения на ввод объекта в эксплуатацию, расходов по осуществлению технической инвентаризации; несения расходов, связанных с осуществлением технического надзора за строительством объекта; несения расходов, связанных с участием в долевом развитии  городского хозяйства; несения иных расходов, вызванных исполнением ООО «Сибстрой» своих обязательств по настоящему договору.

             Распоряжением от 16.06.2004 № 1765-р Мэра города Омска (т. 1л.д. 31-32) ООО «Сибстрой» было предоставлено сроком на 7 лет  несколько земельных участков, относящихся к категории земель поселений, для жилищных нужд под строительство жилых микрорайонов по ул. 3-я Енисейская в Кировском административном округе за счёт сноса огородов, погребов, гаражей, объектов недвижимости (приложения №№ 1, 2).

            Согласно пункту 4.3. договора ООО «СХ «Полет и К» обязано внести вклад в общее дело путём выполнения собственными и (или) привлечёнными силами с использованием своих материалов и оборудования работ по строительству объекта в объёме, предусмотренном проектной документацией и уровнем потребительских качеств, в том числе путём несения расходов, перечисленных в пункте 4.3.1., а также иных расходов, вызванных исполнением ООО «СХ «Полет и К» своих обязательств по настоящему договору.

             Согласно пункту 2.2. договора вклады сторон, а также произведённое и приобретённое в результате их совместной деятельности имущество (включая объект) на срок действия настоящего договора признаются общей долевой собственностью сторон. Порядок определения долей каждой из сторон устанавливается разделом 5 настоящего договора.

            В пункте 5.1. договора указано, что доля сторон в имуществе, находящемся в их общей долевой собственности, пропорциональна внесённому вкладу и определяется в виде площади (в квадратных метрах) с указанием нумерации квартир и нежилых помещений объекта согласно приложению № 1 к настоящему договору в следующем порядке:

            пункт 5.1.1. – доля ООО «Сибстрой» в общем имуществе составляет 28,5% от полезной площади объекта;

            пункт 5.1.2. – доля ООО «СХ «Полет и К»  в общем имуществе составляет 71,5% от полезной площади объекта.

            После завершения строительства объекта сторонами путём подписания соответствующего приложения к настоящему договору определяется фактически сложившаяся общая площадь объекта, установленная в порядке, указанном в пункте 1.3. договора (пункт 5.2.).

            В приложении № 1 к договору простого товарищества стороны указали перечень распределения нежилых помещений, расположенных на первом этаже жилого дома по ул. 3-я Енисейская в Кировском административном округе г. Омска между ООО «СХ «Полет и К» и ООО «Сибстрой» (т. 1 л.д. 78).

            Согласно данному перечню  за ООО «Сибстрой» закреплены  нежилые помещения с номерами 5П и 6П, находящиеся в третьем подъезде, за ООО «СХ «Полет и К» - нежилые помещения с номерами 1П и 2П в первом подъезде, с номерами 3П и 4П во втором подъезде, с номерами 7П и 8П в четвёртом подъезде.

            На основании пункта 3.2.1. договора простого товарищества ООО «Сибстрой»» имеет право самостоятельно  в ходе строительства объекта осуществлять реализацию квартир и нежилых помещений объекта, отнесённых согласно приложению № 1 к договору  к доле ООО «Сибстрой», в том числе путём уступки прав (требований) на данные помещения третьим лицам.

            Аналогичное право предоставлено и ООО «СХ «Полет и К», который в силу пункта 3.4.2. договора имеет право самостоятельно в ходе строительства объекта осуществлять реализацию квартир и нежилых помещений объекта, отнесённых согласно приложению № 1 к настоящему договору к доле ООО «СХ «Полет и К», в том числе путём уступки прав (требований) на данные помещения третьим лицам.

            Реализуя указанное право, ООО «СХ «Полет и К» заключило с ООО «Метком» (дольщик) договор