Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 05.04.2015 по делу n А46-14782/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

06 апреля 2015 года

                                                     Дело №   А46-14782/2014

Резолютивная часть постановления объявлена  31 марта 2015 года

Постановление изготовлено в полном объеме  06 апреля 2015 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ивановой Н.Е.,

судей  Кливера Е.П., Рыжикова О.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарём Михайловой Н.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-1859/2015) Управления Федеральной миграционной службы по Омской области на решение Арбитражного суда Омской области от 28.01.2015 по делу № А46-14782/2014 (судья Долгалев Б.Г.), принятое по заявлению закрытого акционерного общества «Торговый центр «Континент» (ИНН 5507057780, ОГРН 1025501397426)

к Управлению Федеральной миграционной службе по Омской области

о признании незаконными и отмене постановлений от 13.10.2014 № 2030, 2031, 2032, 2033,

при участии в судебном заседании представителей:

от Управления Федеральной миграционной службы по Омской области – Князева Е.В.  (личность удостоверена паспортом гражданина Российской Федерации, по доверенности от 09.02.2015 сроком действия до 09.02.2016);

от закрытого акционерного общества «Торговый центр «Континент» - Герасимов Д.Б. (личность удостоверена паспортом гражданина Российской Федерации, по доверенности от 12.01.2015 сроком действия 3 года), Канунников С.А. (личность удостоверена паспортом гражданина Российской Федерации, по доверенности от 22.01.2014 сроком действия 3 года),

установил:

Закрытое акционерное общество «Торговый центр «Континент» (далее по тексту – заявитель, общество, ЗАО «ТЦ «Континент») обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением к Управлению Федеральной миграционной службе по Омской области (далее по тексту – административный орган, Управление, УФМС России по Омской области) о признании незаконными и отмене постановлений от 13.10.2014 № 2030, № 2031, № 2032, № 2033 о привлечении общества к административной ответственности.

Решением по делу Арбитражный суд Омской области требования общества удовлетворил: признал незаконными и отменил постановления от 13.10.2014 № 2030, № 2031, № 2032, № 2033 от 13.10.2014 о привлечении к административной ответственности, вынесенные Управлением.

При этом арбитражный суд пришёл к выводу о наличии в действиях предприятия состава административного правонарушения, ответственность за совершение которого предусмотрена частью 1 статьи 18.15 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. Вместе с тем, суд первой инстанции установил, что административным органом были допущены нарушения  установленного Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях порядка производства по делу об административном правонарушении, выразившееся в ненадлежащем извещении законного представителя общества о времени и месте рассмотрения протоколов об административном правонарушении. Кроме того, суд первой инстанции указал, что административным органом неверно назначено наказание.

Не согласившись с принятым решением, Управление обратилось в Восьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований заявителя в полном объёме.

В обоснование апелляционной жалобы административный орган указывает, что при назначении административного наказания Управление исходило из отсутствия обстоятельств, как смягчающих, так и отягчающих ответственность. При этом, как отмечает податель жалобы, назначение обществу наказания отличного от минимального не является безусловным основанием для признания незаконными оспариваемых постановлений.

Кроме того, как отмечает Управление, ошибочен и вывод суда первой инстанции о непринятии административным органом достаточных и необходимых мер по надлежащему уведомлению законного представителя юридического лица – ЗАО «ТЦ «Континент» о дате рассмотрения протоколов об административном правонарушении № 2030, 2031, 2032, 2033, поскольку, как указывает административный орган,  о дате рассмотрения материалов дел 13.10.2014 был уведомлен телефонограммой законный представитель общества – Герасимов Д.Б., осуществляющий свои полномочия по доверенности.

В представленном до начала судебного заседания отзыве общество просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель Управления поддержал доводы и требования, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение Арбитражного суда Омской области от 28.01.2015 по делу № А46-14782/2014 отменить и принять по делу новый судебный акт.

Представитель ЗАО «ТЦ «Континент» с доводами апелляционной жалобы не согласился по основаниям, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу, просил оставить решение без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, считая решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв на нее, заслушав представителей лиц участвующих в деле, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства.

Как следует из материалов дела, на основании распоряжения (приказа) от 28.06.2014 № 286 должностными лицами Управления была проведена проверка в отношении ЗАО «ТЦ «Континент».

23.07.2014 в ходе проверочных мероприятий по адресу: город Омск, ул. 70 лет Октября 25/2, Управлением были выявлены граждане Республики Эквадор Канамар Салазар Диего Армандо, Салазар Анранго Хосе Мигель, Герреро Герреро Хосе Энрике, Канамар Салазар Ричард Байрадо, которые незаконно осуществили трудовую деятельность без соответствующего разрешения на работу на территории Российской Федерации.

В отношении иностранных гражданин Республики Эквадор, незаконно осуществлявших трудовую деятельность без разрешения на работу, в присутствии переводчика были составлены протоколы об административном правонарушении по части 1 статьи 18.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. Постановлениями судьи Кировского районного суда г. Омска иностранные граждане признаны виновными, им назначено наказание в виде административного штрафа в размере 2000 руб. каждому с выдворением за переделы Российской Федерации. Постановление вступило в законную силу. Следовательно, факт незаконного осуществления трудовой деятельности доказан.

Опрошенные граждане Республики Эквадор пояснили, что с 23.07.2014 у входа в ТЦ «Континент», расположенного по адресу: г. Омск, ул. 70 лет Октября, д. 25/2, они исполняли национальные песни в национальных костюмах, играли на музыкальных инструментах, а также продавали национальные украшения. О выступлении устно договаривались с представителем ТЦ «Континент» по имени Татьяна (т. 89043276342), которая разрешила подключиться к источнику электропитания ТЦ «Континент».

В ходе опроса Джабаровой Татьяны Геннадьевны, специалиста отдела маркетинга ТЦ «Континент», которая является абонентом мобильного телефона с федеральным номером 89043276342, последняя отказалась давать и подписывать какие-либо объяснения, что подтверждается рапортом сотрудника ОИК УФМС России по Омской области Крапивина Е.В. от 29.08.2014.

Опрошенный в ходе проверочных мероприятий заместитель начальника службы безопасности ТЦ «Континент» Железнов А.С. пояснил, что в данной должности работает с ноября 2013. В его должностные обязанности входит контроль общественного порядка на территории ТЦ «Континент». Прилегающей территорией ТЦ «Континент» является вся территория, где расположена парковка ТЦ «Континент». О трудовой деятельности иностранных граждан, которые исполняли национальные песни в национальных костюмах, играли на музыкальных инструментах, а также продавали национальные украшения 23.07.2014 у входа в ТЦ «Континент» Железнову А.С. не известно. Подобные мероприятия у входа в ГЦ «Континент» проходили в 2013 году. Кроме того, Железнов А.С. пояснил, что для проведения подобных рекламных акций необходимо получить разрешение от заместителя генерального директора ЗАО «Торговый Центр «Континент». В настоящее время заместителем генерального директора Общества является Колчина Надежда Николаевна.

Опрошенный старший смены инспекторов торгового зала ТЦ «Континент» Радченко А.В., пояснил, что в указанной должности работает около года. В его должностные обязанности входит контроль общественного порядка на территории ТЦ «Континент», контроль деятельности инспекторов торговых залов ТЦ «Континент» 23.07.2014 Радченко А.В. находился на рабочем месте, около 12 час. 00 мин. на служебный телефон ему позвонила заместитель генерального директора ЗАО «Торговый Центр «Континент» Колчина Надежда Николаевна, которая предупредила, что у входа в ТЦ «Континент» иностранными гражданами будут исполняться национальные песни в национальных костюмах, на музыкальных инструментах, данным иностранным гражданам разрешено осуществлять указанную деятельность.

В ходе опроса исполняющая обязанности генерального директора ЗАО «Торговый Центр «Континент» Колчина Н.Н. пояснения давать отказалась.

Опрошенная Семенова А.И. пояснила, что является сожительницей иностранного гражданина Республики Эквадор Капамар Салазар Диего Армандо в г. Москва. Ей известно, что граждане Республики Эквадор Капамар Салазар Ричард Байардо, 30.05.1994 г.р., Салазар Анранго Хосе Мигель, 17.02.1987 г.р., Капамар Салазар Диего Армандо, 10.06.1990 г.р.. Герреро Герреро Хосе Энрике, 01.07.1977 г.р. являются музыкантами, гастролируют по территории Российский Федерации с целью проведения собственных концертов. 23.07.2014 Семеновой А.И. на мобильный телефон позвонил гражданин Республики Эквадор Канамар Салазар Диего Армандо и сказал, что находится в УФМС России по Омской области, т.к. исполнял национальные песни в национальных костюмах, играл на музыкальных инструментах, а также продавал национальные украшения у главного входа в ГРК «Континент». Кроме того, Семеновой А.И. известно, что администратор ТРК «Континент» по имени Татьяна предложила исполнить национальные песни и национальных костюмах, поиграть на музыкальных инструментах в ТЦ «Континент» с 18.00 то 21.00.

Место для выступления предоставлялось безвозмездно.

Опрошенная Лупеску В.М. пояснила, что является сожительницей иностранного гражданина Республики Эквадор Салазар Анранго Хосе Мигель в г. Москва. Ей известно, что граждане Республики Эквадор Канамар Салазар Ричард Байардо, 30.05.1994 г.р.. Салазар Анранго Хосе Мигель, 17.02.1987 г.р.. Канамар Салазар Диего Армандо, 10.06.1990 г.р., Герреро Герреро Хосе Энрике, 01.07.1977 г.р. являются музыкантами, гастролируют по территории Российской Федерации с целью проведения собственных концертов. 23.07.2014 Семеновой Д.И. на мобильный телефон позвонил гражданин Республики Эквадор Салазар Анранго Хосе Мигель и сказал, что находится в УФМС России по Омской области, т.к. исполняли национальные песни в национальных костюмах, играли на музыкальных инструментах, а также продавали национальные украшения у главного входа в ТЦ «Континент». Кроме того. Семеновой А.И. известно, что администратор ТЦ «Континент» по имени Татьяна предложила исполнить национальные песни в национальных костюмах, поиграть на музыкальных инструментах в ТЦ «Континент» с 18.00 до 21.00. Место для выступления предоставлялось безвозмездно.

Выявленные нарушения зафиксированы в акте проверки от 18.08.2014 № 286.

По результатам проверки 18.09.2014 должностным лицом Управления в отношении ЗАО «Торговый Центр «Континент» составлены протоколы об административном правонарушении № 2030, № 2031, № 2032, № 2033 по части 1 статьи 18.15 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

13.10.2014 начальник ОИК УФМС России по Омской области, рассмотрев материалы административных дел, вынес в отношении общества постановления № 2030, № 2031, № 2032, № 2033 о привлечении ЗАО «ТЦ «Континент» к административной ответственности по части 1 статьи 18.15 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде штрафа в размере 260 000 руб. по каждому.

Считая данные постановления незаконными, общество обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

28.01.2015 Арбитражным судом Омской области принято обжалуемое обществом в апелляционном порядке решение.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены или изменения, исходя из следующего.

В соответствии с частью 6 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

При рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме (часть 7 названной статьи).

Частью 1 статьи 18.15 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрено привлечение к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства при отсутствии у этого иностранного гражданина или лица без гражданства разрешения на работу либо патента, если такие разрешение либо патент требуются в соответствии с федеральным законом - влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от двухсот пятидесяти тысяч до восьмисот тысяч рублей либо административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток.

В примечании к этой статье указано, что в целях настоящей статьи под привлечением к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства понимается