Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 31.03.2015 по делу n А70-12244/2014. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

01 апреля 2015 года

                                                      Дело №   А70-12244/2014

Резолютивная часть постановления объявлена  24 марта 2015 года

Постановление изготовлено в полном объеме  01 апреля 2015 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кудриной Е.Н.,

судей  Рожкова Д.Г., Солодкевич Ю.М.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ненашевой Е.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-518/2015) открытого акционерного общества «Нефтехиммонтаж» на решение Арбитражного суда Тюменской области от 10 декабря 2014 года по делу № А70-12244/2014 (судья Лазарев В.В.), принятое по иску общества с ограниченной ответственностью «Тюмень Водоканал» (ОГРН 1057200947253, ИНН 7204095194) к открытому акционерному обществу «Нефтехиммонтаж» (ОГРН 1027200875734, ИНН 7203003458) о взыскании денежных средств,

при участии в судебном заседании представителей: 

от открытого акционерного общества «Нефтехиммонтаж» - директор Герзумян А.С. (паспорт, по протоколу №1 от 20.06.2013),

от общества с ограниченной ответственностью «Тюмень Водоканал» - представитель не явился, извещены надлежащим образом;

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Тюмень Водоканал» (далее – истец, ООО «Тюмень Водоканал») обратилось в арбитражный суд Тюменской области с исковым заявлением к открытому акционерному обществу «Нефтехиммонтаж» (далее – ответчик, ОАО «Нефтехиммонтаж») о взыскании задолженности в размере 358 256 руб. 58 коп. (л.д.2-3).

Исковые требования, со ссылкой на статьи 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), пункты 5, 16 Постановления Правительства РФ от 04.09.2013 № 776 «Об утверждении Правил организации коммерческого учета воды, сточных вод» мотивированы ненадлежащим исполнением обязательств по договору от 13.03.2008 № 00351/000 на отпуск питьевой воды, прием сточных вод и загрязняющих веществ.

До вынесения судебного акта по делу истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) уточнил размер исковых требований и просил взыскать с ответчика задолженность в размере 362 360 руб. 78 коп.

Решением от 10.12.2014 по делу № А70-12244/2014 Арбитражный суд Тюменской области исковые требования ООО «Тюмень Водоканал» удовлетворил в полном объеме. С ОАО «Нефтехиммонтаж» в пользу ООО «Тюмень Водоканал» взыскано 362 360 руб. 78 коп. – сумма задолженности, 10 247 руб. 22 коп. – расходы по уплате государственной пошлины.

Не согласившись с принятым судебным актом, ОАО «Нефтехиммонтаж» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение арбитражного суда отменить, отправить дело на новое рассмотрение.

Податель апелляционной жалобы указывает, что суд первой инстанции при принятии решения неполностью исследовал обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения настоящего спора, а именно: не учел имеющиеся в материалах дела уведомление № 2572 от 28.07.2014, полученное ответчиком и не содержащее ссылок на ранее направленное уведомление и на повторность направления; не дал надлежащей оценки тому обстоятельству, что уведомление, якобы, направленное в адрес ответчика лишь 01.04.2014, датировано 14.02.2014; не принял во внимание пункт 9.9 договора, которым предусмотрено, что направление корреспонденции посредством факсимильной связи осуществляется по телефонам, указанным в договоре приложениях к нему, поскольку истцом в уведомлении от 14.02.2014 № 914 указаны иные телефоны; не учел, что содержание пункта 3.1.2. договора иное, чем указано в обжалуемом решении; как в расчетах истца, так и в обжалуемом решении диаметр трубы указан неверно, что подтверждается паспортом счетчика «Метер СВ-20Х», пунктом 34 Правил организации коммерческого учета воды, сточных вод, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.09.2013 № 776.

ООО «Тюмень Водоканал», надлежащим образом извещенное о времени и месте судебного заседания, отзыв на апелляционную жалобу не представило, явку своего представителя в судебное заседание не обеспечило, ходатайств об отложении слушания по делу не заявило, в связи с чем суд апелляционной инстанции полагает возможным рассмотреть жалобу в отсутствие представителя общества на основании части 3 статьи 156, части 1 статьи 266 АПК РФ.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель ОАО «Нефтехиммонтаж» поддержал требования, заявленные в апелляционной жалобе.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, выслушав представителя ОАО «Нефтехиммонтаж», проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции считает апелляционную жалобу подлежащей удовлетворению, решение суда - отмене, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, 13 марта 2008 года между ООО «Тюмень Водоканал» (водоканал) и ОАО «Нефтехиммонтаж (абонент) заключен договор № 00351/000 на отпуск питьевой воды, прием сточных вод и загрязняющих веществ (далее – договор), согласно которому водоканал обязуется отпускать абоненту питьевую воду и принимать сточные воды, а абонент обязуется оплачивать отпущенную питьевую воду и сброшенные сточные воды в объеме и в сроки в соответствии с условиями договора (л.д.6-17).

Разделом 4 договора установлен порядок учета воды и сточных вод.

Разделом 6 договора стороны предусмотрели цену и тарифы водопотребления для абонента, установленные соответствующими нормативными актами.

В соответствии с пунктом 7.1 договора в зависимости от установленных абоненту лимитов водопотребления и водоотведения устанавливается два расчетных периода: включительно – 1 половина месяца (15 дням календарного месяца) со сроками окончания расчетных периодов 15 числа и в последний день текущего месяца.

Пунктом 7.5 договора предусмотрен порядок оплаты по договору: платежным поручением абонента в течение 1-го банковского дня до окончания расчетного периода.

В Приложении № 1 к договору стороны установили лимиты водопотребления и отвод сточных вод.

Согласно Приложениям № 2, № 3 к договору объектом водопотребления и водоотведения является нежилое помещение общей площадью 2778,3 кв. м, расположенное по адресу: г. Тюмень, ул. 50 лет Октября, 200.

По утверждению истца, 01 апреля 2014 года он направил в адрес ответчика по факсимильной связи уведомление № 914 от 14 февраля 2014 года, в котором указал на нарушение пункта 3.1.6 договора в части установки и регистрации приборов учета по объекту: г. Тюмень, ул. 50 лет Октября, 200, а также на необходимость в течение 60 дней с момента получения уведомления оборудовать объект коммерческим узлом учета (л.д.40).

Согласно акту допуска узла учета питьевой воды к эксплуатации, составленному при участии представителей истца и ответчика, прибор учета воды на объекте по адресу г. Тюмень, ул. 50 лет Октября, 200 введен в эксплуатацию 01 сентября 2014 года (л.д.37).

Исполняя обязательство по договору, в связи с нарушением ответчиком установленного срока для оборудования объекта коммерческим узлом учета, истец выставил счета-фактуры за июль-август 2014 года, исходя из произведенных начислений за услуги по водоснабжению и водоотведению по методу пропускной способности трубопровода.

Ссылаясь на неисполнение ответчиком обязанности по оплате по договору от 13.03.2008 № 00351/000 на отпуск питьевой воды, прием сточных вод и загрязняющих веществ за июль-август 2014 года, истец обратился в арбитражный суд с настоящим исковым заявлением.

Удовлетворение исковых требований послужило поводом для подачи ответчиком апелляционной жалобы, при оценке доводов которой суд апелляционной инстанции учел следующие обстоятельства.

В соответствии со статьями 309 и 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются за исключением случаев, предусмотренных законом. В силу статьи 408 ГК РФ надлежащее исполнение прекращает обязательство.

Исходя из условий договора, между сторонами сложились гражданские правоотношения, регулируемые параграфом 6 главы 30 ГК РФ.

В соответствии со статьей 539 ГК РФ, по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно статье 544 ГК РФ, оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Кроме указанных норм отношения абонентов (заказчиков) и организаций водопроводно-канализационного хозяйства в сфере пользования централизованными системами водоснабжения и (или) канализации населенных пунктов регулируют Правила пользования системами коммунального водоснабжения в Российской Федерации, утвержденные Постановлением Правительства Российской Федерации от 12.02.1999 № 167 (далее – Правила № 167), Правила организации коммерческого учета воды, сточных вод, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.09.2013 № 776 (далее – Правила № 776).

Согласно пункту 1 Правил № 776 настоящие Правила определяют порядок коммерческого учета воды, сточных вод с использованием приборов учета, соответствующих требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, в узлах учета, спроектированных и допущенных в эксплуатацию в порядке, предусмотренном настоящими Правилами, или расчетным способом в целях расчета размера платы за поданную (полученную), транспортируемую воду, принятые (отведенные), транспортируемые сточные воды по договорам холодного водоснабжения, договорам горячего водоснабжения (далее - договоры водоснабжения), договорам водоотведения, единым договорам холодного водоснабжения и водоотведения, договорам по транспортировке холодной воды, договорам по транспортировке горячей воды, договорам по транспортировке сточных вод и другим договорам, заключенным с организациями, осуществляющими регулируемые виды деятельности в сфере водоснабжения и (или) водоотведения.

В соответствии с пунктом 69 Правил № 167 оплата абонентом полученной питьевой воды и сброшенных сточных вод производится в соответствии с данными учета, если иное не предусмотрено настоящими Правилами или договором, а фактического количества загрязняющих веществ, сброшенных со сточными водами в систему канализации, - в соответствии с данными учета, полученными на основании лабораторного контроля.

В соответствии с пунктом 5 Правил № 776 коммерческий учет холодной воды, горячей воды, тепловой энергии в составе горячей воды, сточных вод осуществляется абонентом, если иное не предусмотрено договорами водоснабжения, договором водоотведения и (или) единым договором холодного водоснабжения и водоотведения.

В соответствии с пунктом 16 Правил № 776 применение метода учета пропускной способности устройств и сооружений, используемых для присоединения к централизованным системам водоснабжения, при их круглосуточном действии полным сечением в точке подключения к централизованной системе водоснабжения и при скорости движения воды 1,2 метра в секунду используется, в том числе в случае при отсутствии у абонента или транзитной организации приборов учета воды, допущенных к эксплуатации в установленном порядке, в случае, если в течение 60 дней со дня получения от организации, осуществляющей горячее водоснабжение, холодное водоснабжение, уведомления о необходимости установки приборов учета или после даты, определенной в договорах водоснабжения, едином договоре водоснабжения и водоотведения, договоре по транспортировке холодной воды и договоре по транспортировке горячей воды, приборы учета воды не установлены.

Исходя из системного толкования положений изложенных норм, а также части 2 статьи 13 Федерального закона от 23.11.2009 № 261-ФЗ «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» применение расчетного способа коммерческого учета воды по пропускной способности устройств и сооружений допустимо в ситуациях намеренного (в том числе длящегося сверх допустимого лимита времени) незаконного поведения абонента, направленного на уклонение от установления и оплаты фактического объема водопотребления.

Возражая против удовлетворения исковых требований, ответчик как при рассмотрении дела в суде первой инстанции (отзыв на иск, л.д. 75-76), так и в апелляционной жалобе указывает на то, что уведомление истца от 14.02.2014 № 914 о необходимости установки прибора учета в течение 60 дней после получения уведомления не получал; настаивает на получении им только одного уведомления № 2572 от 28.07.2014, в соответствии с которым в установленный 60-дневный срок прибор учета был установлен, соответственно, оснований для расчета потребления воды по пропускной способности сечения трубы не имелось.

В материалах дела имеется уведомление от 14.02.2014 № 914, в котором указано на нарушение ответчиком пункта 3.1.6 договора в части установки и регистрации приборов учета по объекту: г. Тюмень, ул. 50 лет Октября, 200, а также на необходимость в течение 60 дней с момента получения уведомления оборудовать объект коммерческим узлом учета. Данное уведомление по утверждению истца было направлено в адрес ОАО «Нефтехиммонтаж» 01.04.2014 факсом (оборотная сторона л.д. 40).

Факт получения уведомления от 14.02.2014 № 914 ОАО «Нефтехиммонтаж» отрицается.

Исследовав и оценив представленные в дело доказательства в соответствии с требованиями статей 71, 162 АПК РФ, суд апелляционной инстанции установил, что представленная копия отчета об отправке уведомления посредством факсимильной связи не содержит информации о том, кем документ был принят (не указаны должность, фамилия и инициалы лица, принявшего факс), на отчете отсутствует номер телефона/факса, по которому спорное уведомление было направлено, отсутствует графический образ направленного документа.

Изложенное,