Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 11.03.2015 по делу n А75-13101/2014. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

12 марта 2015 года

                                                      Дело № А75-13101/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 04 марта 2015 года

Постановление изготовлено в полном объеме  12 марта 2015 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шаровой Н.А.,

судей Семёновой Т.П., Тетериной Н.В.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Ткачевой Н.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-2160/2015) компании с ограниченной ответственностью Acalen International Cоrp. (Акален Интернэшнл Корп.) на определение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 27 января 2015 года по делу № А75-13101/2014 об отказе во введении наблюдения и оставлении заявления без рассмотрения (судья С.В. Ильин), вынесенное по заявлению компании с ограниченной ответственностью Acalen International Cоrp. (Акален Интернэшнл Корп.) и общества с ограниченной ответственностью «ВОРТЕЛ» о признании несостоятельным (банкротом) открытого акционерного общества «АВИАКОМПАНИЯ «ЮТЭЙР»,

при участии в судебном заседании представителей:

от компании с ограниченной ответственностью Akalen International Corp. (Акален Интеннэшнл Корп) - Демина Е.В по доверенности от 05.02.2015 сроком на один год, удостоверение;)

от открытого акционерного общества «Авиакомпания «ЮТэйр» - Мязина Н.А по  доверенности Д 95/15 от 01.01.2015, удостоверение;

установил:

05.12.2014 закрытое акционерное общество «Инвестиционно-финансовая компания «АВИАЛИЗИНГ» (далее - ЗАО «ИФК «АВИАЛИЗИНГ») обратилось в Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа – Югры с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) открытого акционерного общества «Авиакомпания «ЮТэйр» (далее - ОАО «Авиакомпания «ЮТэйр», авиакомпания, должник) и включении в реестр требований кредиторов должника задолженности в размере 3 550 504 руб. 44 коп.

Определением суда от 15.12.2014 возбуждено производство по делу о несостоятельности (банкротстве) должника, судебное заседание по рассмотрению обоснованности требований заявителя назначено на 14.01.2015.

29.12.2014 в Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры поступило заявление закрытого акционерного общества «Авиакомпания «Роял Флайт» (далее – ЗАО «Авиакомпания «Роял Флайт») о признании ОАО «Авиакомпания «ЮТэйр» несостоятельным (банкротом).

Определением суда от 14.01.2015 заявление ЗАО «Авиакомпания «Роял Флайт» принято как о вступлении в дело о несостоятельности (банкротстве) ОАО «Авиакомпания «ЮТэйр».

Определением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 21.01.2015 по делу № А75-13101/2014 во введении наблюдения в отношении ОАО «Авиакомпания «ЮТэйр» отказано, заявление оставлено без рассмотрения.

Не согласившись с определением суда, компания с ограниченной ответственностью Acalen International Cоrp. (Акален Интернэшнл Корп.) (далее - Acalen International Cоrp., заявитель) обратилась в суд апелляционной инстанции с жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт.

Как указывает заявитель, задолженность ОАО «Авиакомпания «ЮТэйр» перед Acalen International Cоrp. составляет 113 043 руб., то есть сумму, достаточную для введения в отношении авиакомпании процедуры банкротства. О состоявшихся уступках должнику» было извещено 29.12.2014, однако, задолженность перед новым кредитором на дату заседания суда первой инстанции не была погашена. Кроме того, обращает внимание, что в настоящее время в арбитражных судах рассматривается большое количество исковых заявлений, ответчиком в которых выступает ОАО «Авиакомпания «ЮТэйр»; общая сума исковых требований к авиакомпании составляет более 3 000 000 000 руб.

ОАО «Авиакомпания «ЮТэйр» в письменном отзыве на апелляционную жалобу, представленном в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса российской Федерации (далее – АПК РФ), возражает против её удовлетворения, просит оставить без изменения определение суда первой инстанции.

Определением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 20.02.2015 по делу № А75-13101/2014 указанная жалоба принята к производству суда и назначена к рассмотрению в судебном заседании на 04.03.2015.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель Acalen International Cоrp. поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил отменить определение суда первой инстанции, апелляционную жалобу – удовлетворить.

Представитель ОАО «Авиакомпания «ЮТэйр» поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, считает определение суда первой инстанции законным, обоснованным и неподлежащим отмене.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв на нее, выслушав представителей представитель Acalen International Cоrp. и ОАО «Авиакомпания «ЮТэйр», проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в порядке статей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения определения Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 27.01.2015 по настоящему делу.

Отказывая во введении в отношении должника процедуры наблюдения и оставляя заявление Acalen International Cоrp. без рассмотрения, суд первой инстанции, исходил из того, что представленные в материалы дела доказательства свидетельствуют о платежеспособности авиакомпании и возможности оплатить сумму задолженности, учитываемой для определения признаков несостоятельности (банкротстве).

Повторно исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции.

В соответствии с абзацем третьим пункта 3 статьи 48 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве), определение об отказе во введении наблюдения и оставлении заявления о признании должника банкротом без рассмотрения выносится в случае, если в заседании арбитражного суда требование лица, обратившегося с заявлением о признании должника банкротом, признано необоснованным или установлено отсутствие хотя бы одного из условий, предусмотренных статьями 8, 9 или пунктом 2 статьи 33 настоящего Федерального закона, при условии, что имеется иное заявление о признании должника банкротом.

Определение о признании требований заявителя обоснованными и введении наблюдения выносится в случае, если требование заявителя соответствует условиям, установленным пунктом 2 статьи 33 настоящего Федерального закона, признано обоснованным и не удовлетворено должником на дату заседания арбитражного суда (пункт 3 статьи 48 Закона о банкротстве).

Таким образом, целью проведения судебного заседания арбитражного суда по проверке обоснованности требований заявителя к должнику и рассмотрению вопроса о введении наблюдения является определение наличия у должника признаков, установленных пунктом 2 статьи 33 Закона о банкротстве.

Согласно пункту 2 статьи 33 Закона о банкротстве (в редакции, подлежащей применению), заявление о признании должника банкротом принимается арбитражным судом, если требования к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее чем сто тысяч рублей, к должнику - гражданину - не менее чем десять тысяч рублей и указанные требования не исполнены в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом.

Исходя из положений пункта 3 статьи 48 Закона о банкротстве, обоснованность требований кредитора устанавливается на дату судебного заседания по проверке обоснованности требований заявителя.

Как следует из материалов дела, обращаясь 05.12.2014 в арбитражный суд с настоящим заявлением, ЗАО «ИФК «АВИАЛИЗИНГ» ссылалось на наличие у авиакомпании просроченной свыше трех месяцев задолженности в общем размере 3 550 504 руб. 44 коп., установленной вступившими в законную силу судебными актами, в частности:

- решением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 18.08.2014 по делу № А75-5834/2014, которым с ОАО «Авиакомпания «ЮТэйр» в пользу ЗАО «ИФК «АВИАЛИЗИНГ» взыскано 113 043 руб., составляющих основную задолженность, а также 4 391 руб. 29 коп. расходов по уплате государственной пошлины;

- решением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 03.04.2014 по делу № А75-286/2014, которым с ОАО «Авиакомпания «ЮТэйр» в пользу ЗАО «ИФК «АВИАЛИЗИНГ» взысканы проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 3 678 405 руб. 43 коп. за просрочку уплаты арендных платежей по договору № 2/85681/07/28/07АВ от 03.10.2007 и расходы по уплате государственной пошлины в размере 41 392 руб. 03 коп.;

- определением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 23.09.2014 по делу № А75-3691/2013, которым с ОАО «Авиакомпания «ЮТэйр» в пользу ЗАО «ИФК «АВИАЛИЗИНГ» взысканы судебные издержки в сумме 90 097 руб. 40 коп.

Впоследствии, 25.12.2014 между ЗАО «ИФК «АВИАЛИЗИНГ» (цедент) и Acalen International Cоrp. (цессионарий) заключен договор уступки прав (требований) № СС (далее – договор № СС от 25.12.2014), по условиям которого цедент уступает цессионарию права (требования) к ОАО «Авиакомпания «ЮТэйр», вытекающие из договора № 2/85681/07/28/07АВ от 03.10.2007, подтвержденные вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 18.08.2014 по делу № А75-5834/2014 о взыскании с ОАО «Авиакомпания «ЮТэйр» в пользу ЗАО «ИФК «АВИАЛИЗИНГ» задолженности в размере 113 043 руб. и судебных расходов в размере 4 391 руб. 29 коп.

По условиям пункта 1.1 договора № СС от 25.12.2014 общая сумма уступаемых цессионарию прав (требований) к ОАО «Авиакомпания «ЮТэйр» составляет 113 043 руб.

В оплату уступленных прав (требований) цессионарий обязался в течение пяти рабочих дней с даты подписания договора перечислить на счет цедента 113 043 руб. (пункты 2.1, 2.2 договора № СС от 25.12.2014).

 Также 25.12.2014 между ЗАО «ИФК «АВИАЛИЗИНГ» (цедент) и ООО «Вортел» (цессионарий) заключен договор уступки прав (требований) № 1 (далее – договор № 1 от 25.12.2014), по условиям которого цедент уступает цессионарию права (требования) к ОАО «Авиакомпания «ЮТэйр», вытекающие из договора № 2/85681/07/28/07АВ от 03.10.2007 и подтвержденные вступившими в законную силу:

- решением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 03.04.2014 по делу № А75-286/2014 о взыскании с ОАО «Авиакомпания «ЮТэйр» в пользу ЗАО «ИФК «АВИАЛИЗИНГ» процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 3 678 405 руб. 43 коп. и судебных расходов в размере 41 392 руб. 03 коп.;

- определением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 23.09.2014 по делу № А75-3691/2013 о взыскании с ОАО «Авиакомпания «ЮТэйр» в пользу ЗАО «ИФК «АВИАЛИЗИНГ» задолженности в размере 90 097 руб. 40 коп.

В силу пункта 1.1 договора № 1 от 25.12.2014 с учетом частичного погашения общая сумма уступаемых цессионарию прав (требований) к ОАО «Авиакомпания «ЮТэйр» составляет 3 437 461 руб. 44 коп., в том числе:

- по решению Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 03.04.2014 по делу № А75-286/2014 в размере 3 347 364 руб. 04 коп. (проценты по ст. 395 ГК РФ);

- по определению Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 23.09.2014 по делу № А75-3691/2013 в размере 90 097 руб. 40 коп. (судебные расходы)

В оплату уступленных прав (требований) цессионарий обязался в течение трех рабочих дней с даты подписания договора перечислить на счет цедента3 437 461 руб. 44 коп. (пункты 2.1, 2.2 договора № 1 от 25.12.2014).

На основании статьи 48 АПК РФ обжалуемым определением произведена процессуальная замена ЗАО «ИФК «АВИАЛИЗИНГ» на его правопреемников - Acalen International Cоrp. в части суммы основного долга в размере 113 043 руб. и ООО «Вортел» в части суммы 3 437 461 руб. 44 коп., в том числе процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 3 347 364 руб. и судебных издержек в размере 90 097 руб. 40 коп.

Указанный вывод суда не является предметом апелляционного обжалования, поэтому в силу части 5 статьи 268 АПК РФ не подлежит переоценке судом апелляционной инстанции (пункт 25 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 № 36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции»).

Поскольку размер процентов за пользование чужими денежными средствами и судебные расходы по смыслу пункта 2 статьи 4 Закона о банкротстве не могут быть учтены при определении признаков банкротства должника, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что в настоящем случае для определения признаков банкротства ОАО «Авиакомпания «ЮТэйр» может быть учтена только сумма основной задолженности в размере 113 043 руб., взысканная решением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 18.08.2014 по делу № А75-5834/2014 за неисполнение обязательств по оплате арендных платежей по договору № 2/85681/07/28/07АВ от 03.10.2007.

Указанная сумма превышает размер задолженности в сто тысяч рублей, наличие которой в соответствии с положениями Закона о банкротстве (в редакции, подлежащей применению) является условием для введения в отношении должника процедуры банкротства.

Вместе с тем, фактические обстоятельства настоящего спора свидетельствуют об отсутствии условий, предусмотренных пунктом 2 статьи 33 Закона о банкротстве, наличие которых необходимо для введения в отношении должника процедуры наблюдения.

Из материалов дела следует и лицами, участвующими в деле, не оспаривается, что о состоявшейся уступке права требования авиакомпания была уведомлена письмами от 29.12.2014 и телеграммами, направленными в её адрес 12.01.2015.

При этом, в материалах дела отсутствуют и подателем жалобы не представлены сведения о доведении до ОАО «Авиакомпания «ЮТэйр» информации о платежных реквизитах Acalen International Cоrp. и ООО «Вортел», по которым должником могла быть погашена существующая задолженность.

В связи с отсутствием соответствующих платежных реквизитов Acalen International Cоrp., авиакомпания платежным поручением № 1002 от 13.01.2015 перечислила на депозит Арбитражного