Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 21.12.2014 по делу n А75-5970/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

22 декабря 2014 года

                                                       Дело № А75-5970/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 16 декабря 2014 года

Постановление изготовлено в полном объеме  22 декабря 2014 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Смольниковой М.В.,

судей Зориной О.В., Семёновой Т.П.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Моториной О.Ф.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-11790/2014) общества с ограниченной ответственностью «Альфаком» на решение Арбитражного Ханты - Мансийского суда от 17 сентября 2014 года по делу № А75-5970/2014 (судья И.А. Козицкая), принятое по иску общества с ограниченной ответственностью «Газпром трансгаз Сургут» (1028601679314, ИНН 8617002073) к обществу с ограниченной ответственностью «Альфаком» (ОГРН 1118602007897, ИНН 8602184342) о взыскании 11811513 руб. 51 коп.,

и встречному исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью «Альфаком» (ОГРН 1118602007897, ИНН 8602184342) к обществу с ограниченной ответственностью «Газпром трансгаз Сургут» (1028601679314, ИНН 8617002073) о взыскании 596 305 руб. 91 коп.,

при участии в судебном заседании представителей:

от общества с ограниченной ответственностью «Газпром трансгаз Сургут» -  Александрова В.Г. по доверенности от 24.10.2012 сроком действия по 31.12.2015, паспорт; Чимирис Д.Н. по доверенности от 09.12.2014 сроком действия до 09.12.2015, паспорт;

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Газпром трансгаз Сургут» (далее – ООО «Газпром трансгаз Сургут», истец) обратилось в Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Альфаком» (далее – ООО «Альфаком», ответчик) о взыскании 11 811 513 руб. 51 коп.

Исковые требования со ссылками на статьи 15, 309, 310, 488 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) мотивированы ненадлежащим исполнением ответчиком денежных обязательств по оплате стоимости товара, принятого по договору № В12-S40312 купли-продажи лома и отходов, содержащих драгоценные металлы от 12.11.2012.

Воспользовавшись правом, предоставленным статьей 132 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), ООО «Альфаком» обратилось со встречным иском к ООО «Газпром трансгаз Сургут» о взыскании излишне уплаченных за переданный по договору № В12-S40312 купли-продажи лома и отходов, содержащих драгоценные металлы от 12.11.2012 товар денежных средств в размере 596 305 руб. 91 коп.

Решением Арбитражного суда Хатны-Мансийского автономного округа – Югры от 17.09.2014. по делу № А75-5970/2014 исковые требования по первоначальному иску удовлетворены. С ООО «Альфаком» в ООО «Газпром трансгаз Сургут» взыскано 11 811 513 руб. 51 коп. задолженности, а также 82 057 руб. 57 коп. расходов по оплате государственной пошлины. В случае неисполнения решения суда с ООО «Альфаком» в пользу ООО «Газпром трансгаз Сургут» подлежат взысканию проценты за пользование чужими денежными средствами из расчета 8,25 процента годовых, начисляемые на взыскиваемую настоящим решением суда денежную сумму в размере 11 893 571 руб. 08 коп., начиная с момента вступления решения суда в законную силу и до его фактического исполнения. Со дня частичного исполнения решения суда указанные проценты за пользование чужими денежными средствами подлежат начислению на оставшуюся сумму долга.

Встречный иск оставлен без удовлетворения.

Не согласившись с решением суда, ООО «Альфаком» в апелляционной жалобе просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении первоначального иска и удовлетворении встречного иска в полном объеме.

В обоснование апелляционной жалобы указывает следующее:

- транспортные накладные, на которые сослался суд первой инстанции, не содержат сведений об ассортименте товара переданного груза;

- утверждение суда первой инстанции о том, что наименование и количество драгоценных металлов переданной ООО «Альфаком» партии лома и отходов четко определено в договоре, является неверным;

- в материалах дела отсутствуют доказательства передачи количества драгоценных металлов, указанных в пункте 2.1 договора.

ООО «Газпром трансгаз Сургут» в письменном отзыве на апелляционную жалобу, представленном в порядке статьи 262 АПК РФ, возражает против её удовлетворения, просит оставить без изменения решение суда первой инстанции.

Определением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 07.11.2014 по делу № А75-5970/2014 указанная жалоба принята к производству суда и назначена к рассмотрению в судебном заседании на 16.12.2014.

ООО «Альфаком», надлежащим образом извещенное в соответствии со статьей 123 АПК РФ о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, явку своего представителя в заседание суда апелляционной инстанции не обеспечило. На основании части 1 статьи 266, части 3 статьи 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие неявившегося участника арбитражного процесса.

В заседании суда апелляционной инстанции представители ООО «Газпром трансгаз Сургут» высказались согласно отзыву на апелляционную жалобу.

Рассмотрев материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, отзыва на них, заслушав представителей ООО «Газпром трансгаз Сургут», проверив в порядке статей 266, 270 АПК РФ законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 12.11.2012 между ООО «Газпром трансгаз Сургут» (продавец) и ООО «Альфаком» (покупатель) подписан договор № В12-S40312 купли-продажи лома и отходов, содержащих драгоценные металлы (далее – договор № В12-S40312), в соответствии с которым продавец обязался передать покупателю в собственность лом и отходы, содержащие драгоценные металлы (далее – партия лома), с целью дальнейшего производства драгоценных металлов и аффинажа в количестве: вес нетто 16,465 тн (лигатурная масса партии лома, подлежащей реализации).

Согласно пункту 2.1. договора № В12-S40312 балансовая стоимость драгоценных металлов в партии лома 16.465 тн составляет 3 247 294 руб. 81 коп.

В соответствии с пунктом 3.6 договора № В12-S40312 переработка переданного лома должна быть осуществлена покупателем в течение 30 календарных дней с момента передачи и подписания акта приема-передачи обеими сторонами.

В пункте 3.7. договора № В12-S40312  стороны согласовали, что паспорт-расчет и результаты анализов контрольных проб аффинажного предприятия должны быть представлены в ООО «Газпром трансгаз Сургут» не позднее указанного в пункте 3.6 договора срока.

Сумма договора является ориентировочной и составляет (с учетом снабженческо-сбытовой наценки 6%) 3 442 132 руб. 50 коп. (пункт 4.1. договора № В12-S40312).

Согласно пункту 4.2. договора № В12-S40312 сумма предоплаты составляет 35% от ориентировочной суммы договора, указанной в пункте 4.1., что составляет 1 204 746 руб. 38 коп.

Покупатель предварительно вносит сумму предоплаты, указанному в пункте 4.2 договора, путем перечисления денежных средств на расчетный счет продавца в течение семи банковских дней с момента подписания сторонами договора (пункт 4.3 договора № В12-S40312).

В соответствии с пунктом 4.4. договора № В12-S40312 окончательная стоимость реализуемого лома устанавливается в соответствии с протоколом согласования стоимости лома (приложение 1), являющимся неотъемлемой частью договора.

Окончательная стоимость партии лома рассчитывается согласно данных паспорта-расчета и результатов анализов контрольных проб аффинажного предприятия и соответствует количеству химически чистого драгоценного металла в данной партии лома для каждой номенклатуры металла, умноженного на цену 1 грамма металла, установленного на Лондонской бирже металлов (вечерний фиксинг) на дату, предшествующую дате выхода паспорта-расчета или ближайшую предшествующую дату, если на указанную дату вечерний фиксинг не был установлен, НДС не облагается. Расчет ведется в рублях по курсу ЦБ РФ на эту же дату (пункт 4.5 договора № В12-S40312).

Согласно пункту 4.6 договора окончательный расчет производится покупателем в течение 15 банковских дней со дня получения счета-фактуры и товарной накладной по форме М-15.

Платежным поручением № 00188 от 16.11.2012 ООО «Альфаком» перечислило ООО «Газпром трансгаз Сургут» сумму предварительной оплаты по договору № В12-S40312 в размере 1 204 746 руб. 38 коп.

28.11.2012 сторонами подписан комиссионный акт приема-передачи, на основании которого ООО «Газпром трансгаз Сургут» передало, а ООО «Альфаком» приняло лом и отходы, содержащие драгоценный металл в количестве 16, 465 тн.

Как указывает истец, фактическая передача согласованной в договоре партии лома и отходов была осуществлена представителю ответчика Андрееву В.С, действующему по доверенности № 53 от 28.11.2012, в два этапа: 28.11.2012 в количестве 12, 465 тн по транспортной накладной № 1054 и  30.11.2012 в количестве 4 тн по транспортной накладной № 1058.

Письмом № 317 от 19.12.2012 ООО «Альфаком» обратилось к ООО «Газпром трансгаз Сургут» с просьбой увеличить срок переработки лома и отходов и предоставления паспорта-расчета до 10.03.2013.

ООО «Газпром трансгаз Сургут» письмом от 24.12.2012 № 12-19-1661-01, сообщило, что увеличение срока переработки для него экономически не выгодно и просило в срок до 28.12.2012 представить паспорт-расчет и результаты анализов контрольных проб аффинажного предприятия.

12.02.2013 истцом в адрес ответчика направлено письмо № 12-19-0631-01 с требованием исполнить свои обязательства по договору.

С сопроводительным письмом от 07.03.2013 № 577 ООО «Альфаком» предоставило ООО «Газпром трансгаз Сургут» паспорт-расчет № 1/03 от 07.03.2013 и акт № 1/1 опробования сырья, содержащего драгоценные металлы от 07.03.2013, выданные ООО «Спектр-М».

В письме от 25.03.2013 № 12-19-1293-01 ООО «Газпром трансгаз Сургут» сообщило ООО «Альфаком»» о том, что направленные с письмом от 07.03.2013 № 577 документы не являются документами аффинажного завода и просило в срок до 01.04.2013 представить оригиналы документов в установленной форме, а также дополнительно сертификат химического состава переданной партии сырья.

Претензией от 29.03.2013. № 12-19-1424-01 истец обратился к ответчику с требованием об оплате стоимости драгоценных металлов.

Ответчик письмом от 08.05.2013 № 0911 просил отсрочить исполнение обязательств по договору.

20.05.2013 ООО «Альфаком» повторно было направлено письмо № 12-19-2222-01 с требованием об оплате задолженности.

17.07.2013 ответчик передал истцу паспорта-расчеты № а128 от 17.05.2013 и № 354 от 20.05.2013, выданные ЗАО «Кыштымский медеэлектролитный завод» ООО «Спектр-М».

По утверждению истца, в представленных паспортах-расчетах количество драгоценных металлов значительно ниже количества драгоценных металлов, переданных ответчику по акту приема-передачи от 28.11.2012. Кроме того, как утверждает истец, из представленных ООО «Альфаком» документов невозможно установить, что переработана была именно партия лома, принадлежащего ООО «Газпром трансгаз Сургут».

ООО «Газпром трансгаз Сургут» была рассчитана ориентировочная стоимость драгоценных металлов в переданной ООО «Альфаком» партии лома и отходов по ценам лондонской биржи металлов, которая по состоянию на 27.12.2012 составила 13 016 259 руб. 89 коп.

Ссылаясь на то, что ООО «Альфаком» имеет задолженность по оплате стоимости принятого от ООО «Газпром трансгаз Сургут» товара, последний обратился в арбитражный суд с исковым заявлением о взыскании 11 811 513 руб. 51 коп.

Обращаясь в суд со встречным иском, ООО «Альфаком» ссылается на то, что в связи с отсутствием производственной мощности по переработке до необходимого для аффинажа состояния лома и отходов, содержащих цветные металлы, оно заключило договор купли-продажи лома и отходов, содержащих драгоценные металлы № 01/01-13 от 10.01.2013 с ООО «Спектр-М».

ООО «Спектр-М» произвело соответствующую переработку лома и отходов до необходимого для аффинажа состояния, о чем составило акт № 1/1 опробования сырья, содержащего драгоценные металлы от 07.03.2013. На основании акта № 1/1 от 07.03.2013 был составлен паспорт-расчет № 1/03 от 07.03.2013.

В связи с тем, что данный расчет не был принят ООО «Газпром трансгаз Сургут», ООО «Спектр-М» предоставило истцу пояснительное письмо, в котором указало, что между ООО «Спектр-М» и ЗАО «Каштымский медеэлектролитный завод» заключен договор № 303 от 09.04.2013 на выполнение работ по переработке лома драгоценных металлов и лома, содержащего драгоценные металлы и медь. По условиям указанного договора минимальная партия, поставляемая для аффинажа, составляет 10 000 грамм по серебросодержащим материалам и 200 грамм по материалам содержащим золото. В связи с этим ООО «Спектр-М» необходимо было добавить необходимое количество лома драгоценных металлов к полученному после переработки лому драгоценных металлов приобретенного у ответчика для того, чтобы ЗАО «Каштымский медеэлектролитный завод» произвел аффинаж.

Как указывает ответчик, согласно расчета-паспорта № 354 от 20.05.2013 и расчета-паспорта № а128 от 17.05.2013 ЗАО «Каштымский медеэлектролитный завод», паспорта-расчета №1/03 от 07.03.2013 и пояснительному письму от ООО «Спектр-М», количество драгоценных металлов, получившихся после переработки драгосодержащего сырья из лома и отходов, содержащих драгоценные металлы приобретенного истцом у ответчика, составило: золото – 185,97 гр., серебро – 8 003 гр., платина 47,01 гр.

В соответствии с экспертным заключением Сургутской торгово-промышленной палаты № 116/04-00586 от 13.06.2013 рыночная стоимость полученных металлов на 27.12.2012 составила: золото – 1 629 руб. 50 коп за грамм, серебро – 29 руб. 28 коп. за грамм, платина – 1 511 руб. 88 коп. за грамм.

В этой связи ООО «Альфаком» полагает, что стоимость драгоценных металлов, содержащихся в ломе и отходах, приобретенных у ООО «Газпром трансгаз Сургут» составила: золото – 303 039 руб. 15 коп.; серебро – 234 327 руб. 84 коп.; платина – 71 073 руб. 48 коп., что в общей сумме составляет 608 440 руб. 47 коп.

Поскольку предварительная оплата по договору № В12-S40312 произведена