Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 11.12.2014 по делу n А46-1949/2013. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

12 декабря 2014 года

                                                       Дело №   А46-1949/2013

Резолютивная часть постановления объявлена  09 декабря 2014 года

Постановление изготовлено в полном объеме  12 декабря 2014 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Зориной О.В.,

судей  Смольниковой М.В., Шаровой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ауталиповой А.М.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-7001/2014) конкурсного управляющего Вайсберга Александра Петровича на определение Арбитражного суда Омской области от 20 июня 2014 года (судья Хвостунцев А.М.), вынесенное по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Бизнес-консалтинг» (ОГРН 1055553005573, ИНН 5528023534) о включении требования кредитора в реестр требований кредиторов должника, заявлению конкурсного управляющего Вайсберга Александра Петровича к обществу с ограниченной ответственностью «БизнесИнвестСтрой» (ОГРН 1085543049130, ИНН 5503208406) о признании сделки должника недействительной и применении последствий недействительности сделки по делу № А46-1949/2013 о несостоятельности (банкротстве) открытого акционерного общества «Омскэнергосбыт» (ОГРН 1055504094766, ИНН 5503091518),

при участии в судебном заседании представителей: 

от конкурсного управляющего открытого акционерного общества «Омскэнергосбыт» Вайсберга А.П. – представитель Ананьева А.С (паспорт) доверенность б/н от 02.10.2014 на один год;

от общества с ограниченной ответственностью «Бизнес-консалтинг» - представитель после не явился, извещены надлежащим образом;

от общества с ограниченной ответственностью «БизнесИнвестСтрой» - представитель  Костякова Н.В. (паспорт, по доверенности б/н от 03.06.2014);

от Управления Федеральной налоговой службы - представитель  Лореш И.А, (удостовер. УР № 727928, выдано 27.07.2017, по доверенности №01-12/14197 от 31.10.2014);

установил:

определением Арбитражного суда Омской области от 20.05.2013 в отношении открытого акционерного общества «Омскэнергосбыт» города Омска (далее – ОАО «Омскэнергосбыт», должник) введена процедура наблюдения сроком на четыре месяца, временным управляющим должника утверждён Комаров Георгий Александрович.

Публикация сообщения в соответствии со статьёй 28 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) о введении наблюдения состоялась в газете «Коммерсантъ» № 88 от 25.05.2013.

В соответствии со статьёй 71 Закона о банкротстве общество с ограниченной ответственностью «Бизнес-консалтинг» города Омска (далее – ООО «Бизнес-консталтинг», заявитель, кредитор) 09.08.2013 передало на рассмотрение Арбитражного суда Омской области требование о включении в реестр требований кредиторов ОАО «Омскэнергосбыт» задолженности в сумме 44 352 775 руб. 09 коп.

Определением Арбитражного суда Омской области от 15.08.2013 данное требование принято к производству с указанием на его рассмотрение в течение месяца после введения в отношении ОАО «Омскэнергосбыт» процедуры, следующей за процедурой наблюдения.

Решением Арбитражного суда Омской области от 14.10.2013 ОАО «Омскэнергосбыт» города Омска признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим должника утверждён Вайсберг Александр Петрович.

Определением Арбитражного суда Омской области от 19.11.2013 требование ООО «Бизнес-консалтинг» назначено к рассмотрению.

Определением Арбитражного суда Омской области от 13.03.2014 в одно производство для совместного рассмотрения объединены требование ООО «Бизнес-консалтинг» о включении в реестр требований кредиторов ОАО «Омскэнергосбыт» задолженности в сумме 44 352 775 руб. 09 коп. и заявление конкурсного управляющего открытого акционерного общества «Омскэнергосбыт» об оспаривании сделки должника - договора возмездного оказания услуг № 005 от 21.03.2011, заключенного с обществом с ограниченной ответственностью «БизнесИнвестСтрой» (далее – ООО «БизнесИнвестСтрой»).

Представитель конкурсного управляющего заявил ходатайство об уточнении заявленных требований в части требования о применении последствий недействительности сделки должника, просил обязать ООО «БизнесИнвестСтрой» возвратить должнику денежные средства в сумме 49 270 911 руб. 11 коп.

Уточнения судом приняты к рассмотрению.

Определением Арбитражного суда Омской области от 20 июня 2014 года по делу № А46-1949/2013 в удовлетворении требований конкурсного управляющего ОАО «Омскэнергосбыт» Вайсберга Александра Петровича об оспаривании сделки должника отказано. Суд установил и включил в третью очередь реестра требований кредиторов ОАО «Омскэнергосбыт» требование ООО «Бизнес-консалтинг» в размере 44 352 775 руб. 42 коп., в том числе 38 352 676 руб. 42 коп. – основной долг, 6 000 099 руб. – проценты за пользование чужими денежными средствами, без обеспечения залогом имущества должника.

Не соглашаясь с вынесенным судебным актом, конкурсный управляющий ОАО «Омскэнергосбыт» просит его отменить в части удовлетворения заявления о включении требования заявителя в реестр требований кредиторов должника, отказать в удовлетворении требования ООО «Бизнес-консалтинг» о включении в реестр требований кредиторов либо оставить данное требование без рассмотрения в связи повторной неявкой кредитора в суд первой инстанции.

Ссылается на отсутствие доказательств, подтверждающих наличие задолженности ОАО «Омскэнергосбыт» перед ООО «БизнесИнвестСтрой».

Определением от 29.07.2014 апелляционная жалоба принята к производству, дело назначено к рассмотрению на 02.09.2014 на 12 час. 30 мин.

До рассмотрения апелляционной жалобы по существу от конкурсного управляющего ОАО «Омскэнергосбыт» поступили дополнения к апелляционной жалобе. В обоснование своей позиции податель жалобы приводит следующие доводы:

- ООО «Бизнес-консталтинг» не были представлены в судебное заседание и исследованы при рассмотрении дела подлинники приложений к договору возмездного оказания услуг № 005 от 21.03.2011, а именно: приложение № 002 от 23.03.2011, приложение № 003 от 24.03.2011, приложение № 005 от 06.04.2011, приложение № 006 от 06.04.2011, приложение № 007-1 от 21.03.2011, приложению № 010-1 от 07.04.2011, приложение № 011-1 от 04.04.2011, приложение № 015 от 07.04.2011, приложение № 021 от 15.04.2011, приложение № 022 от 30.03.2011; подлинник дополнительного соглашения к указанному договору от 15.09.2011 и договора уступки права требования (цессии) от 28.04.2012, заключенного между ООО «БизнесИнвестСтрой» и ООО «Бизнес-консталтинг»;

-  договор уступки права требования (цессии) от 28.04.2012 заключен в период наблюдения в отношении ООО «БизнесИнвестСтрой».

В судебном заседании, открытом 02.09.2014, объявлялся перерыв до 09.09.2014. Информация о перерыве размещена на официальном сайте суда в сети Интернет.

Определением от 12.09.2014 судебное заседание было отложено на 07.10.2014 на 17 час. 25 мин. Суд предложил ООО «Бизнес-консалтинг» представить суду апелляционной инстанции  оригиналы следующих документов: договора уступки права требования (цессии) б/н от 28.04.2012 и приложенных к нему документов, договора № 005 возмездного оказания услуг от 21.03.2011 со всеми приложениями, на которых заявитель основывает  свои требования, доказательства направления в адрес должника и получения должником уведомлений о состоявшемся переходе права требования (письмо ООО «Бизнес ИнвестСтрой» исх. № 039 от 28.04.2012 , требование кредитора о погашении задолженности исх. № 12 от 10.05.2012), оригинал квитанции от 28.04.2012.

Определением от 07.10.2014 судебное заседание отложено на 28.10.2014 на 16 час. 00 мин.

Судебное заседание, открытое 28.10.2014, прерывалось до 30.10.2014.

В судебном заседании, открытом 30.10.2014, в порядке, предусмотренном статьей  163 АПК РФ, объявлялся перерыв до 06.11.2014. Информация о перерыве была размещена на официальном сайте суда в сети Интернет. 

Судебное заседание, открытое 06.11.2014, было отложено на 02.12.2014 на 15 час. 50 мин.

В судебном заседании 02.12.2014 представителем конкурсного управляющего ОАО «Омскэнергосбыт» Вайсберга А.П. было заявлено ходатайство о приобщении дополнительных доказательств к материалам дела (платежных поручений об оплате требования на общую сумму 3 546 295 руб. 22 коп.).

Представитель ООО «Бизнес-консалтинг»  возражал против удовлетворения ходатайства и приобщения дополнительных доказательств к материалам дела.

Представитель Управления Федеральной налоговой службы не возражал против заявленного ходатайства.

Представитель ООО «БизнесИнвестСтрой» не возражал против заявленного ходатайства.

Суд апелляционной инстанции, рассмотрев заявленное подателем жалобы ходатайство, считает, что дополнительные доказательства должны быть приобщены к материалам дела, поскольку имеют существенное значение для правильного, полного и всестороннего разрешения настоящего спора, вынесения законного и обоснованного судебного акта. 

В судебном заседании, продолженном после перерыва 02.12.2014, объявлен перерыв до 09.12.2014 до 09 час. 20 мин.

В судебном заседании 02.12.2014-09.12.2014 представитель конкурсного  управляющего  ОАО «Омскэнергосбыт» Вайсберга А.П. пояснил, что ООО «БизнесИнвестСтрой» могло оказать ОАО «Омскэнергосбыт» услуги на общую сумму, не превышающую 6 720 519 руб. 55 коп., ОАО «Омскэнергосбыт» оплачено 3 546 295 руб. 22 коп., соответственно, задолженность могла составить не более 3 174 224 руб. 32 коп. При этом в бухгалтерском учете должника акты о приемке услуг на неоплаченную сумму отсутствуют.

Апелляционная жалоба (с учетом дополнений) рассмотрена в соответствии с частью 1 статьи 266, частями 2, 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителя ООО «Бизнес-консталтинг», надлежащим образом извещенного о времени и месте судебного заседания и не заявившего ходатайств об его отложении.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель конкурсного управляющего ОАО «Омскэнергосбыт» Вайсберга А.П. поддержал требования, заявленные в апелляционной жалобе, дополнениях к ней.

Представители ООО «БизнесИнвестСтрой» и Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Омской области поддержали позицию подателя жалобы, просят определение суда первой инстанции отменить, апелляционную жалобу – удовлетворить.

Проверка законности и обоснованности обжалуемого судебного акта на основании части 5 статьи 268 АПК РФ осуществляется лишь в части заявления ООО «БизнесИнвестСтрой» о включении требования заявителя в реестр требований кредиторов должника.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, дополнения к ней, выслушав лиц, явившихся в судебное заседание, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства.

21.03.2011 между ООО «БизнесИнвестСтрой» и ОАО «Омскэнергосбыт» заключен договор возмездного оказания услуг № 005, в соответствии с условиями договора ООО «БизнесИнвестСтрой» обязалось по поручению ОАО «Омскэнергосбыт» оказывать последнему юридическую помощь по вопросам, перечисляемым в приложениях к вышеназванному договору, а ОАО «Омскэнергосбыт» обязалось оплатить оказанные услуги.

Объем услуг определялся приложениями к договору оказания услуг, которые содержали данные о характере услуг, сроке оказания услуг, а также размере вознаграждения исполнителя.

Заявитель при обращении с требованием ссылался на то, что сторонами договора были подписаны приложения № 002 от 23.03.2011, № 003 от 24.03.2011, № 005 от 06.04.2011, № 006 от 06.04.2011, № 007-1 от 21.03.2011, № 010-1 от 07.04.2011, № 011-1 от 04.04.2011, № 015 от 07.04.2011, № 021 от 15.04.2011, № 022 от 30.03.2011.

Как утверждал заявитель, в соответствии с указанными приложениями, отчетами исполнителя о выполненной работе по указанным приложениям, актами приемки-передачи оказанных услуг, стоимость оказанных ООО «БизнесИнвестСтрой» должнику услуг составила, по приложению № 002 от 23.03.2011 – 5 965 000 руб., по приложению № 003 от 24.03.2011 – 15 213 000 руб., по приложению № 005 от 06.04.2011 – 4 842 000 руб., по приложению № 006 от 06.04.2011 – 7 038 000 руб., № 007-1 от 21.03.2011 – 454 892 руб. 82 коп., по приложению № 010-1 от 07.04.2011 – 756 756 руб. 97 коп., по приложению № 011-1 от 04.04.2011 – 1 200 400 руб., по приложению № 015 от 07.04.2011 – 467 500 руб., по приложению № 021 от 15.04.2011 – 216 745 руб. 20 коп., по приложению № 022 от 30.03.2011 – 194 676 руб. 65 коп.

Также заявитель требования сослался на то, что сторонами 15.09.2011 было подписано дополнительное соглашение № 1 к договору № 005 от 21.03.2011 об абонентском обслуживании, в соответствии с которым ОАО «Омскэнергосбыт» выплачивает ежемесячное вознаграждение за оказываемые юридические услуги в размере 300 000 руб. По утверждению заявителя, за период с сентября 2011 по апрель 2012 согласно представленным счетам задолженность составила 2 2 250 000 руб.

Как указывал заявитель, должником произведена частичная оплата по договору № 005 от 21.03.2011 в сумме 246 295 руб. 22 коп., в связи с чем, по утверждению заявителя, общая задолженность ОАО «Омскэнергосбыт» составила 38 352 676 руб. 42 коп.

В обоснование своего права на предъявление требования ООО «Бизнес-консалтинг» сослался на то, что  28.04.2012 между ООО «Бизнес-консалтинг» и ООО «БизнесИнвестСтрой» был заключен договор уступки права требования (цессии) б/н, согласно которому к ООО «Бизнес-консалтинг» перешло право требования к ОАО «Омскэнергосбыт» по Договору возмездного оказания услуг № 005 от 21.03.2011, Приложению № 002 от 23.03.2011, Приложению № 003 от 24.03.2011, Приложению № 005 от 06.04.2011, Приложению № 006 от 06.04.2011, Приложению № 007-1 от 21.03.2011, Приложению № 010-1 от 07.04.2011, Приложению № 011-1 от 04.04.2011, Приложению № 015 от 07.04.2011, Приложению № 021 от 15.04.2011, Приложению № 022 от 30.03.2011 и Дополнительному соглашению № 1 от 15.09.2011 к Договору № 005 оказания услуг от 21.03.2011 в размере задолженности ОАО «Омскэнергосбыт» по указанному Договору – 38 352 676 руб. 42 коп.

Кроме того, ООО «Бизнес-консалтинг» в соответствии со статьей 395  Гражданского кодекса Российской Федерации (далее