Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 15.07.2014 по делу n А70-5072/2010. Изменить определение первой инстанции (по аналогии со ст.269, 272, п.36 Постановления Пленума ВАС от 28.05.2009 №36)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

16 июля 2014 года

                                                  Дело №   А70-5072/2010

Резолютивная часть постановления объявлена  10 июля 2014 года

Постановление изготовлено в полном объеме  16 июля 2014 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:  

председательствующего судьи Шаровой Н.А.,    

судей Семеновой Т.П., Солодкевич Ю.М.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебном заседания  Мироновой А.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-324/2014) конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Зодчие» Баськова Евгения Степановича на определение Арбитражного суда Тюменской области от 02 декабря 2013 года по делу № А70-5072/2010 (судья Ли Э.Г.), вынесенное по результатам рассмотрения

трех заявлений ООО «Зодчие» к Мусаеву Гамату Гара оглы о признании актов зачёта взаимных требований недействительными,

заявления Мусаева Гамата Гара оглы к обществу с ограниченной ответственностью «Зодчие» о включении требований в реестр требований о передаче жилых помещений о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Зодчие» (ОГРН 1027200850600, ИНН 7204029836),

при участии в судебном заседании представителей:

от конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Зодчие» Баськова Евгения Степановича - представителя Трубы  по доверенности

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 27 августа 2013 года в отношении общества с ограниченной ответственностью «Зодчие» введена процедура конкурсного производства сроком на шесть месяцев. Конкурсным управляющим должника утвержден Баськов Евгений Степанович.

Сведения об открытии конкурсного производства опубликованы в печатном издании «Коммерсантъ» № 162 от 07 сентября 2013 года.

28 октября 2013 года в Арбитражный суд Тюменской области поступило заявление Мусаева Гамата Гара оглы к обществу с ограниченной ответственностью «Зодчие» о включении в реестр требований кредиторов о передаче жилых помещений.

28 августа 2013 года в Арбитражный суд Тюменской области поступило три заявления общества с ограниченной ответственностью «Зодчие» к Мусаеву Гамату Гара оглы о признании актов зачета взаимных требований недействительными.

Определением Арбитражного суда Тюменской области от 02 декабря 2013 года по делу № А70-5072/2010 заявление общества с ограниченной ответственностью «Зодчие» к Мусаеву Гамату Гара оглы о признании акта зачёта взаимных требований от 12 ноября 2013 года на сумму 12 285 000 руб. 00 коп. недействительным удовлетворено.

Акт зачета взаимных требований от 12 ноября 2012 года на сумму 12 285 000 руб. 00 коп., заключенный между обществом с ограниченной ответственностью «Зодчие» и Мусаевым Гаматом Гара Оглы, признан недействительным.

Применены последствия недействительности сделки (акта зачёта взаимных требований юридических лиц от 12 ноября 2012 года), восстановив кредиторскую задолженность Мусаева Гамата Гара оглы перед обществом с ограниченной ответственностью «Зодчие» в размере 6 142 500 руб. 00 коп. по внесению оплаты по договору участия в долевом строительстве от 03 сентября 2012 года №1857 и в размере 6 142 500 руб. 00 коп. по внесению оплаты по договору участия в долевом строительстве от 03 сентября 2012 года № 1858 и кредиторскую задолженность общества с ограниченной ответственностью «Зодчие» перед Мусаевым Гаматом Гара оглы в размере 12 285 000 руб. 00 коп. по оплате работ, выполненных обществом с ограниченной ответственностью «СтройИндустрия», в рамках договоров строительного подряда от 01 июня 2012 года № 14 на сумму 5 194 596 руб., 06 июня 2012 года №14/1 на сумму 4 596 078 руб. и 01 августа 2012 года №15 на сумму 2 521 326 руб.

Признано право Мусаева Гамата Гара оглы на обращение с требованием о включении в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Зодчие» денежного обязательства в размере 12 285 000 руб. 00 коп. в течение двух месяцев с момента вступления в законную силу определения Арбитражного суда Тюменской области от 02 декабря 2014 года по делу А70-5072/2010.

Заявление общества с ограниченной ответственностью «Зодчие» к Мусаеву Гамату Гара оглы о признании акта зачёта взаимных требований от 24 декабря 2012 года на сумму 2 011 663 руб. 80 коп. недействительным удовлетворено.

Акт зачета взаимных требований от 24 декабря 2012 года на сумму 2 011 663 руб. 80 коп., заключенный между обществом с ограниченной ответственностью «Зодчие» и Мусаевым Гаматом Гара Оглы, признан недействительным.

Применены последствия недействительности сделки (акта зачёта взаимных требований юридических лиц от 24 декабря 2012 года), восстановив кредиторскую задолженность Мусаева Гамата Гара оглы перед обществом с ограниченной ответственностью «Зодчие» в размере 2 011 663 руб. 80 коп. по внесению оплаты по договору участия в долевом строительстве от 06 ноября 2012 № 1875 и кредиторскую задолженность общества с ограниченной ответственностью «Зодчие» перед Мусаевым Гаматом Гара оглы в размере 2 011 663 руб. 80 коп. по оплате работ, выполненных обществом с ограниченной ответственностью «СтройИндустрия», в рамках договоров строительного подряда от 23 июля 2012 года № 16 на сумму 1 892 613 руб. 80 коп. и 01 июня 2012 года № 14 на сумму 119 160 руб.

Заявление общества с ограниченной ответственностью «Зодчие» к Мусаеву Гамату Гара оглы о признании акта зачёта взаимных требований от 24 декабря 2012 года на сумму 305 337 руб. 40 коп. недействительным удовлетворено.

Акт зачета взаимных требований от 24 декабря 2012 года на сумму 305 337 руб. 40 коп., заключенный между обществом с ограниченной ответственностью «Зодчие» и Мусаевым Гаматом Гара Оглы, признан недействительным.

Применены последствия недействительности сделки (акта зачёта взаимных требований юридических лиц от 24 декабря 2012 года), восстановив кредиторскую задолженность Мусаева Гамата Гара оглы перед обществом с ограниченной ответственностью «Зодчие» в размере 305 337 руб. 40 коп. по внесению оплаты по договору участия в долевом строительстве от 06 ноября 2012 № 1875 и кредиторскую задолженность общества с ограниченной ответственностью «Зодчие» перед Мусаевым Гаматом Гара оглы в размере 305 337 руб. 40 коп. по оплате работ, выполненных обществом с ограниченной ответственностью «СтройИндустрия», в рамках договора строительного подряда от 20 апреля 2007 года № 49 на сумму 305 337 руб. 40 коп.

Признано право Мусаева Гамата Гара оглы на обращение с требованием о включении в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью «Зодчие» денежного обязательства в размере 305 337 руб. 40 коп. в течение двух месяцев с момента вступления в законную силу определения Арбитражного суда Тюменской области от 02 декабря 2014 года по делу А70-5072/2010.

Взысканы с Мусаева Гамата Гара оглы в пользу общества с ограниченной ответственностью «Зодчие» расходы по оплате государственной пошлины в размере 12 000 руб. 00 коп.

Требования Мусаева Гамата Гара оглы признаны обоснованными частично и включены в реестр требований о передаче жилых помещений общества с ограниченной ответственностью «Зодчие», в части требований о передаче жилых помещений:

- трехкомнатной квартиры общей площадью 136, 5 (сто тридцать шесть целых пять десятых) кв. м., расположенной на 11 (одиннадцатом) этаже 2 (второй) секции, в осях 4-11, Е-Н, расположенной в жилом доме с встроенными нежилыми помещениями по адресу Тюменская область, г. Тюмень, ул. Шиллера - 50 лет ВЛКСМ - Максима Горького, на земельном участке с кадастровым номером: 72:23:0218006:567, стоимостью 6 142 500 руб. 00 коп., за которую уплачено 6 142 500 руб. 00 коп.;

- трехкомнатной квартиры, общей площадью 136, 5 (сто тридцать шесть целых пять у десятых) кв. м., расположенной на 12 (двенадцатом) этаже 2 (второй) секции, в осях 4-11, Е-Н, расположенной в жилом доме с встроенными нежилыми помещениями по адресу Тюменская область, г. Тюмень, ул. Шиллера - 50 лет ВЛКСМ - Максима Горького, на земельном участке с кадастровым номером: 72:23:0218006:567, стоимостью 6 142 500 руб. 00 коп., за которую уплачено 6 142 500 руб. 00 коп.;

- трехкомнатной квартиры, общей площадью 133, 4 (сто тридцать три целых четыре десятых) кв. м., расположенную на 7 (седьмом) этаже 2 (второй) секции, в осях 4-11, Е-Н, расположенной в жилом доме с встроенными нежилыми помещениями по адресу Тюменская область, г. Тюмень, ул. Шиллера - 50 лет ВЛКСМ - Максима Горького, на земельном участке с кадастровым номером: 72:23:0218006:567, стоимостью 6 003 000 руб. 00 коп., за которую уплачено 6 003 000 руб. 00 коп.

Во включении требований Мусаева Гамата Гара оглы в реестр требований о передаче жилых помещений общества с ограниченной ответственностью «Зодчие», в остальной части, отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, конкурсный управляющий общества с ограниченной ответственностью «Зодчие» Баськов Евгений Степанович обратился в Восьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой на определение Арбитражного суда Тюменской области от 02 декабря 2013 года по делу № А70-5072/2010.

Указанная апелляционная жалоба принята к производству и назначена к рассмотрению в заседании суда на 10 апреля 2014 года.

Производство по апелляционной жалобе (регистрационный номер 08АП-324/2014) приостанавливалось до рассмотрения  апелляционной  жалобы (регистрационный номер 08АП-2967/2014) Мусаева Гамата Гара оглы на определение Арбитражного суда Тюменской области от 24 февраля 2014 года по делу № А70-5072/2010, вынесенное по результатам рассмотрения заявления общества с ограниченной ответственностью «Зодчие» к Мусаеву Гамату Гара оглы о признании заявления о зачете взаимных денежных требований от 28 ноября 2013 года недействительным.

В судебном заседании 08.07.14, продолженном после перерыва 10.07.14 (без участия представителей сторон) , представитель конкурсного  управляющего поддержал уточненную апелляционную жалобу  и объяснения  о распределении неоспариваемых управляющим  расчетов со стороны Мусаева в счет исполнения конкретных договоров долевого участия.

Конкурсный управляющий изложил позицию о возможности сохранить в силе зачет Мусаева Г.Г.о. от 28.11.2013 на сумму 3 691 226,22 рубля, являющихся текущими платежами в деле о банкротстве, с отнесением этих средств в качестве оплаты в  соответствии с заявлением Мусаева Г.Г. о зачете взаимных требований от 28.11.2013, Мусаевым Г.Г.о. были распределены 3 691 226,22 рубля текущих платежей по следующим договорам участия в долевом строительстве:

-  № 1857 от 03.09.2012 в части 1 837 263,22 рубля;

-  № 1858 от 03.09.2012 в части 128 115,80 рубля;

-  № 1875 от 03.09.2012 в части 1 725 847,20 рубля.

Кроме того , конкурсный управляющий признал  исполненным обязательство Мусаева по оплате по каждому из договоров участия в долевом строительстве (№ 1857, № 1858, № 1875) по   100 060 рублей денежными средствами.

и отказался  от апелляционной жалобы в этой части.

По мнению конкурсного управляющего,  в остальной части - 14 296 773,78 рубля - зачет от 28.11.2013 является недействительным, поскольку направлен на прекращение реестровых обязательств должника перед Мусаевым в нарушение норм Закона о банкротства в части очередности удовлетворения  и поэтому  не должен приниматься в качестве оплаты по договорам участия в долевом строительстве.

Руководствуясь п. 5 ст. 268 АПК РФ, апелляционный суд проверил  законность и обоснованность  определения от 02 декабря 2013 года по делу № А70-5072/2010  только в части размера признанных исполненными обязательств Мусаева  по  договорам участия в долевом строительстве № 1857, № 1858, № 1875.

Рассмотрев материалы дела, апелляционный суд полагает обоснованными доводы апелляционной жалобы в уточненном указанным выше  образом, определение в обжалуемой части – подлежащим изменению.

Соответствует  материалам дела довод конкурсного управляющего о том, что в зачете Мусаева Г.Г.о. от 28.11.2013 на сумму 17 988 000 руб. содержатся те же самые обязательства, подлежащие включению в реестр требований кредиторов и которые были зачтены актами 2012 года, признанными судом недействительными, что подтверждено таблицей, приложенной  к уточнениям к апелляционной жалобе  . Согласно таблице, одни и те же акты выполненных работ по договорам 14, 14/1, 15, 16 за июль, август и октябрь 2012 года были зачтены по соглашениям 2012 года и заявлению Мусаева Г.Г.о- от 28.11.2013. Не дублируется лишь выполнение по договору строительного подряда № 49 от 20.04.2007 на сумму 305 337,40 руб. Иных работ по указанным договорам не осуществлялось.

Согласно пункту 13 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 № 63, если к моменту рассмотрения заявления об оспаривании сделки имевшие приоритет кредиторы по текущим платежам получат удовлетворение в соответствующем размере или будут представлены доказательства наличия в конкурсной массе необходимых для этого средств, эта сделка не может быть признана недействительной.

Поскольку , по неоспоренному утверждению конкурсного управляющего,  в настоящий момент проведена реализация части имущества ООО «Зодчие» и на расчетном счете имеются денежные средства, достаточные для погашения требований привлеченных конкурсным управляющим лиц, а также коммунальных платежей, то основания  признания зачета от 28.11.2013, выполненного Мусаевым Г.Г.о. на сумму 3 691 226,22 рубля текущих платежей отсутствует.

По изложенной причине зачет от 28.11.2013 на сумму 17 988 000 руб. по итогам апелляционного обжалования (регистрационный номер 08АП-2967/2014)  признан недействительным  за исключением суммы 3 691 226,22 рубля текущих платежей.

 Данная сумма  распределена в счет оплаты по договорам участия в долевом строительстве (№ 1857, № 1858, № 1875) в соответствии с волеизъявлением самого Мусаева Г.Г.о  о зачете своих текущих требований к должнику,  основанных на конкретно названных актах КС-2,  в счет оплаты по  тому или иному договору участия в долевом строительстве  (№ 1857, № 1858, № 1875), изложенным в заявлении от 28.11.2013.  ( т. 738 л.д.126) .

Суд первой инстанции при вынесении обжалуемого определения от 02.12.14 исходил из не оспоренной действительности зачета от 28.11.2013, однако,  последующее признание его недействительным