Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 06.07.2014 по делу n А75-9636/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

(исх. от 21.10.2013 № 03/ВБ-5086), которым жалоба ООО «Горизонт» признана обоснованной, а действия МКУ «УКС» и Администрации города Сургута (в лице Департамента по экономической политике) при проведении аукциона - нарушающими положения: части 1 статьи 1, части 5 статьи 41.9 части 3.1 статьи 34 и части 1 статьи 41.6 Федерального закона от 21.07.2005 №94-ФЗ, и выданного на основании такого решения предписания от 14.10.2013 (исх. № 03/ВБ-5087 от 21.10.2013) об устранении нарушений.

В соответствии с пунктом 1 Постановления Правительства Российской Федерации от 07.04.2004 № 189 Федеральная антимонопольная служба России является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю и надзору за соблюдением законодательства о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд (за исключением полномочий, отнесенных законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации о размещении заказов к компетенции других федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органов местного самоуправления).

Пунктом 5.3.9 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 № 331, Федеральной антимонопольной службе России переданы полномочия по рассмотрению жалоб на действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, специализированной организации, конкурсной, аукционной или котировочной комиссии при размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд.

Правовое регулирование отношений, связанных с размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, осуществляется в соответствии с Федеральным законом от 21.07.2005 №94-ФЗ.

Правовые нормы Федерального закона от 21.07.2005 №94-ФЗ служат, в том числе, целям обеспечения эффективного использования средств бюджетов и внебюджетных источников финансирования, развития добросовестной конкуренции, обеспечения гласности и прозрачности размещения заказов, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере размещения заказов.

Статьей 5 Федерального закона от 21.07.2005 №94-ФЗ определено, что под размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд заказчиков понимаются осуществляемые в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом, действия заказчиков, уполномоченных органов по определению поставщиков (исполнителей, подрядчиков) в целях заключения с ними государственных или муниципальных контрактов, а также гражданско-правовых договоров бюджетных учреждений на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд соответствующих заказчиков, а в случае, предусмотренном пунктом 14 части 2 статьи 55 указанного Федерального закона, в целях заключения с ними также иных гражданско-правовых договоров в любой форме.

Согласно части 1 статьи 10 Федерального закона от 21.07.2005 №94-ФЗ размещение заказа может осуществляться:

1) путем проведения торгов в форме конкурса, аукциона, в том числе аукциона в электронной форме;

2) без проведения торгов (запрос котировок, у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика), на товарных биржах).

Документация об открытом аукционе в электронной форме должна соответствовать требованиям, предусмотренным частями 1 - 3.2, 4.1-6 статьи 34 Федерального закона от 21.07.2005 №94-ФЗ (часть 1 статьи 41.6 Федерального закона от 21.07.2005 №94-ФЗ).

В силу части 2 статьи 34 и пункта 1 части 4 статьи 41.6 Федерального закона от 21.07.2005 №94-ФЗ документация об аукционе должна содержать требования, установленные заказчиком, уполномоченным органом, к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требования к их безопасности, требования к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, к размерам, упаковке, отгрузке товара, требования к результатам работ и иные показатели, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемых работ, оказываемых услуг потребностям заказчика. При этом должны быть указаны используемые для определения соответствия потребностям заказчика или эквивалентности предлагаемого к поставке или к использованию при выполнении работ, оказании услуг товара максимальные и (или) минимальные значения таких показателей и показатели, значения которых не могут изменяться.

Таким образом, действующее законодательство устанавливает необходимость указания в документации об открытом аукционе сведений по качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требования к их безопасности, требования к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, требования к размерам, упаковке, отгрузке товара, требования к результатам работ и иные показатели, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемых работ, оказываемых услуг потребностям заказчика.

В соответствии с пунктом 3 части 4 статьи 41.8 Закона № 94-ФЗ первая часть заявки в случае, если при размещении заказа на выполнение работ, оказание услуг, для выполнения, оказания которых используется товар, должна содержать:

а) согласие, предусмотренное пунктом 2 настоящей части, в том числе означающее согласие на использование товара, указание, на товарный знак которого содержится в документации об открытом аукционе, или согласие, предусмотренное пунктом 2 настоящей части, указание на товарный знак (его словесное обозначение) предлагаемого для использования товара и конкретные показатели этого товара, соответствующие значениям эквивалентности, установленным документацией об открытом аукционе в электронной форме, если участник размещения заказа предлагает для использования товар, который является эквивалентным товару, указанному в документации об открытом аукционе в электронной форме, при условии содержания в документации об открытом аукционе в электронной форме указания на товарный знак используемого товара, а также требования о необходимости указания в заявке на участие в открытом аукционе в электронной форме на товарный знак;

б) согласие, предусмотренное пунктом 2 настоящей части, а также конкретные показатели используемого товара, соответствующие значениям, установленным документацией об открытом аукционе в электронной форме, и указание на товарный знак (его словесное обозначение) (при его наличии) предлагаемого для использования товара при условии отсутствия в документации об открытом аукционе в электронной форме указания на товарный знак используемого товара.

В силу части 5 статьи 41.9 Закона № 94-ФЗ отказ в допуске к участию в открытом аукционе в электронной форме по основаниям, не предусмотренным частью 4 статьи 41.8 Закона № 94-ФЗ, не допускается.

Частью 4 статьи 41.9 Закона № 94-ФЗ предусмотрено, что участник размещения заказа не допускается к участию в открытом аукционе в электронной форме в случае:

1) непредоставления сведений, предусмотренных частью 4 статьи 41.8 настоящего Федерального закона, или предоставления недостоверных сведений;

2) несоответствия сведений, предусмотренных частью 4 статьи 41.8 настоящего Федерального закона, требованиям документации об открытом аукционе в электронной форме.

Предметом проведенного открытого аукциона в электронной форме является право заключения контракта о выполнении работ по строительству объекта «Магистральный водовод в Восточном жилом районе от ул.9П (Нефтеюганское шоссе) по ул. Рационализаторов до ВК-сущ.».

В апелляционной жалобе антимонопольный орган указал на расхождение проектной документации от локальных смет; отсутствие диапазонов для определения конкретных показателей.

Однако, суд апелляционной инстанции не может согласиться с доводами подателя жалобы в силу следующего.

Как верно отметило ООО СК «ВОРТ» в своем отзыве, представление проектной документации относится к сфере исполнения государственных и муниципальных контрактов на строительство объектов (договоров подряда) в соответствии с гражданским и градостроительным законодательством, а не к сфере размещения заказа.

Поскольку проектная документация, призвана обеспечить надежность и безопасность строящегося объекта, постольку размещение среди неопределенного круга лиц проектной документации, как документации, содержащей в себе подробные сведения об объекте строительства, технические и иные решения строящегося объекта не сможет обеспечить безопасность эксплуатации данного объекта.

Кроме того, положением части 2 статьи 34 Закона № 94-ФЗ не предусмотрено размещение проектной документации на официальном сайте в составе аукционной документации, а проектная документация сама по себе не является составной частью документации.

Между тем, при составлении заявки на участие в открытом аукционе участники должны руководствоваться Техническим заданием в виде локальных смет.

Учитывая положения Федерального закона от 21.07.2005 №94-ФЗ, Заказчик самостоятельно определяет форму составления Технического задания.

Так, согласно пункту 10 раздела I документации об открытом аукционе в электронной форме на выполнение работ по строительству объекта «Магистральный водовод в восточном жилом районе от ул. 9П (Нефтеюганское шоссе) по ул. Рационализаторов до ВК-сущ.», одним из требований к содержанию и составу заявки на участие в открытом аукционе в электронной форме, подаваемой участником размещения заказа, является согласие участника на выполнение работ на условиях, предусмотренных документацией об открытом аукционе в электронной форме, а также конкретные показатели, соответствующие значениям, установленным в разделе «II. ТЕХНИЧЕСКОЕ ЗАДАНИЕ» аукционной документации, и товарный знак (его словесное обозначение) (при его наличии), предлагаемого для использования товара.

Пунктом 2 раздела «II. ТЕХНИЧЕСКОЕ ЗАДАНИЕ» предусмотрено, что работы выполняются в объеме, предусмотренном проектно-сметной документацией, являющейся приложением № 1 к техническому заданию (т. 1 л. д. 105).

Смета, приложенная в составе технического задания, содержала требования о конкретных показателях, которые следовало указать участникам аукциона в поданной в электронной форме заявке.

Позиции 95 и 97 сметы содержали следующую информацию:

позиция 95: Устройство покрытия толщиной 4 см. из горячих асфальтобетонных смесей плотных кропнозернистых типа АБ, плотность каменных материалов 2,5-2,9 т/м3;

позиция 97: Устройство покрытия толщиной 4 см. из горячих асфальтобетонных смесей плотных мелкозернистых типа АБВ, плотность каменных материалов 2,5-2,9 т/м3.

В первой части заявки на участие в открытом аукционе в электронной форме, поданной участником № 6 - ООО «Горизонт-2000», как и в других отклоненных заявках, не содержались данные требования, а именно, отсутствовали конкретные показатели материалов, используемых для производства работ по позициям № 95 и № 97 локальною сметного расчета.

Участник № 6 - ООО «Горизонт-2000» указывает в жалобе, что в позициях № 95 и № 97 локального сметного расчета указана информация о работе, а не о товаре.

Суд первой инстанции правомерно указал на несостоятельность выводов антимонопольного органа о том, что данное указание в смете является конкретным и не предусматривает возможности произвольного изменения в заявках участника размещения заказа.

Так, в Положении о порядке применения территориальных сборников ТЕР-2001 установлено, что единичные расценки, в которых указано отдельно наименование и количество неучтённых материальных ресурсов, являются открытыми. В открытых расценках стоимость основных материалов подлежит дополнительному учету в составе сметной документации (локальных сметах) по проектным данным. Все остальные единичные расценки в сборнике ТЕР 81-02-27-2001 являются закрытыми, то есть учитывают все затраты, связанные с выполнением работ, в том числе сметную стоимость всех материалов, предусмотренных нормами ГЭСН 81-02-27-2001. В случае применения строительных материалов с их марками и нормами расхода, но проектным данным (рабочим чертежам), конкретный материал и базисная цена могут быть заменены в расценке на предусмотренный проектом материал в базисном уровне цен по состоянию на 1 января 2000 года. При этом нормативные показатели по труду в чел.- часах корректировке не подлежат.

Следовательно, позиции № 95 и № 97 локального сметного расчета, являющегося приложением к аукционной документации, учитывают все затраты, связанные с выполнением работ, в том числе сметную стоимость всех материалов, а именно: асфальтобетонную смесь плотную крупнозернистую типа АБ и асфальтобетонную смесь плотную мелкозернистую типа АБВ.

Из представленных копий первых частей заявок, усматривается, что одним из участников были предложены конкретные показатели по заявленным в позициях 95 и 97 направлениям (т. 1 л. д. 44, изложены в позициях заявки 48, 49).

Другими участниками аукциона, заявки которых были отклонены, по данным позициям не были указаны конкретные показатели (т. 1 л. д. 102-107, л. д. 111-114 - заявка ООО «Горизонт»). При этом в поданных заявках отсутствовало так же указание о согласии на выполнение работ по устройству покрытия, предлагаемый тип покрытия и другие его характеристики.

В соответствии с частями 3, 4 статьи 41.7 указанного Федерального закона любой участник размещения заказа, получивший аккредитацию на электронной площадке, вправе направить на адрес электронной площадки, на которой планируется проведение открытого аукциона в электронной форме, запрос о разъяснении положений документации об открытом аукционе в электронной форме. При этом такой участник размещения заказа вправе направить не более чем три запроса о разъяснении положений документации об открытом аукционе в электронной форме в отношении одного открытого аукциона в электронной форме. В течение одного часа с момента поступления указанного запроса оператор электронной площадки направляет запрос заказчику, в уполномоченный орган.

В течение двух дней со дня поступления от оператора электронной площадки указанного в части 3 настоящей статьи запроса заказчик, уполномоченный орган, специализированная организация размещают разъяснение положений документации об открытом аукционе в электронной форме с указанием предмета запроса, но без указания участника размещения заказа, от которого поступил запрос, на официальном сайте при условии, что указанный запрос поступил заказчику, в уполномоченный орган не позднее чем за пять дней до дня окончания подачи заявок на участие в открытом аукционе в электронной форме или, если начальная (максимальная) цена контракта (цена лота) не превышает три миллиона рублей, не позднее чем за три дня до дня окончания подачи заявок на участие в открытом аукционе.

Таким образом, из содержания процитированных норм следует, что любой участник аукциона в рассматриваемом случае имел