Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 26.06.2014 по делу n А46-15481/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

27 июня 2014 года

                                                    Дело №   А46-15481/2013

Резолютивная часть постановления объявлена  24 июня 2014 года

Постановление изготовлено в полном объеме  27 июня 2014 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Зиновьевой Т.А.,

судей  Глухих А.Н., Еникеевой Л.И.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем Кундос Ю.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-3676/2014) Черникова Андрея Викторовича на решение Арбитражного суда Омской области от 28 февраля 2014 года по делу № А46-15481/2013 (судья Воронов Т.А.) по иску Черникова Андрея Викторовича к обществу с ограниченной    ответственностью «МЕТРО Кэш энд Керри» (ИНН 7704218694, ОГРН   1027700272148), закрытому акционерному обществу «САФАРИ» (ИНН        5503233850, ОГРН 1125543010669), при участии в деле в  качестве третьих лиц, не     заявляющих     самостоятельных требований относительно предмета спора,  - Главного      управления по земельным ресурсам  Омской  области,  департамента  имущественных  отношений  Администрации города Омска, о признании недействительной  сделки   -   договора передачи прав и обязанностей по договору аренды земельного участка (в редакции дополнительного соглашения №1 от 14.02.2013) №74/12-ПЗУ от 28.12.2012,

при участии в судебном заседании представителей: 

от Черникова Андрея Викторовича – Линник А.В., доверенность б/н от 17.07.2013, сроком действия три года;

от общества с ограниченной ответственностью «МЕТРО Кэш энд Керри» – Попов С.А., доверенность № 199/12/д от 02.03.2012, сроком действия три года;

от закрытого акционерного общества «САФАРИ» - Щетникова С.Н., доверенность б/н  от 09.06.2014, сроком действия до 31.12.2014;

от Главного управления по земельным ресурсам Омской области - не явился, извещено; 

от Департамента имущественных отношений Администрации города Омска - не явился, извещен,

установил:

Черников Андрей Викторович (далее - Черников А.В.) обратился в Арбитражный суд Омской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «МЕТРО Кэш энд Керри» (далее - ООО «МЕТРО Кэш энд Керри»), закрытому акционерному обществу «САФАРИ» (далее - ЗАО «САФАРИ») о признании недействительным договора аренды находящегося в государственной собственности земельного участка, расположенного в г. Омске, для строительства №ДГУ/12-2953-Л-35 от 21.12.2012 (предмет договора: земельный участок, площадью  52300 кв.м;        кадастровый  (или условный) номер - 55:36:170109:1973; категория земель - земли населенных пунктов; расположен по адресу: установлено относительно ориентира, расположенного за пределами участка. Ориентир здание. Участок находится примерно в 448 м. От ориентира по направлению северо-восток. Почтовый адрес ориентира: Омская область, г. Омск, Ленинский административный округ, Черлакский тракт, д. 3), заключенного с ООО «МЕТРО Кэш энд Керри».

До принятия искового заявления к производству истец уточнил предмет иска, просил признать ничтожным договор передачи прав и обязанностей по договору аренды земельного участка (в редакции дополнительного соглашения №1 от 14.02.2013) №74/12-ПЗУ от 28.12.2012. Дата регистрации: 01.03.2013. Номер регистрации: 55-55-01/045/2013-478 (предмет договора: передача прав и обязанностей по договору аренды находящегося в государственной собственности земельного участка, расположенного в г. Омске, для строительства №ДГУ/12-2953-Л-35 от 21.12.2012. Дата регистрации 26.12.2012. Номер регистрации: 55-55-01/326/2012-620. Предмет договора аренды: земельный участок, площадью 53300 кв.м.; кадастровый (или условный) номер - 55:36:170109:1973; категория земель - земли населенных пунктов; расположен по адресу: установлено относительно ориентира, расположенного за пределами участка. Ориентир здание. Участок находится примерно в 448 м. от ориентира по направлению на северо-восток. Почтовый адрес ориентира: Омская область, г. Омск, Ленинский административный округ, Черлакский тракт, д. 3), заключенный между ЗАО «САФАРИ» и ООО «МЕТРО Кэш энд Керри».

Определением Арбитражного суда Омской области от 09.01.2014 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Главное управление по земельным ресурсам Омской области.

Определением Арбитражного суда Омской области от 04.02.2014 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен департамент имущественных отношений Администрации города Омска.

Решением Арбитражного суда Омской области от 28 февраля 2014 года по делу № А46-15481/2013 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, Черников А.В. обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить. В апелляционной жалобе истец указывает на незаконность оспариваемого договора. Считает, что договор является для ЗАО «САФАРИ» крупной сделкой, в связи с чем на его заключение в силу статей 78, 79 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» требовалось согласие истца как акционера общества.

От ЗАО «САФАРИ» поступило письменное ходатайство о возвращении истцу апелляционной жалобы и заявление о фальсификации доказательств.

В письменных отзывах на апелляционную жалобу ООО «МЕТРО Кэш энд Керри» и ЗАО «САФАРИ» указывают на законность и обоснованность решения суда первой инстанции, с доводами апелляционной жалобы не согласны.

В заседание суда апелляционной инстанции третьи лица своих представителей не направили, о месте и времени судебного разбирательства извещены надлежащим образом в соответствии со статьей 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

На основании части 1 статьи 266, части 5 статьи 156 АПК РФ  судебное заседание проведено в отсутствие неявившихся участников процесса.

В судебном заседании представитель Черникова А.В. поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представители ООО «МЕТРО Кэш энд Керри» и ЗАО «САФАРИ» возражали против доводов апелляционной жалобы, просили решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Представитель ЗАО «САФАРИ» заявленные ранее ходатайства о фальсификации доказательств и возвращении апелляционной жалобы не поддержал.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и отзывы на нее, проверив законность обжалуемого судебного акта, а также правильность применения норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения принятого судом первой инстанции решения и удовлетворения апелляционной жалобы.

Как  следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 21.12.2012 между Главным управлением по земельным ресурсам Омской области (арендодатель) и ЗАО «САФАРИ» (арендатор) заключен договор аренды №ДГУ/12-2953-Л-35 находящегося в государственной собственности земельного участка, расположенного в городе Омске, для строительства.

Согласно пункту 1.1 данного договора в связи с образованием земельного участка с кадастровым номером 55:36:170109:1973 из земельного участка с кадастровым номером 55:36:170109:1592, находящегося в аренде по договору аренды земельного участка №ДГУ/12-2810-Л-35, зарегистрированному 27.08.2012,     арендодатель предоставляет, а арендатор принимает в аренду сроком до 27.08.2015 находящийся в государственной собственности до разграничения государственной собственности на землю, расположенный в городе Омске и относящийся к категории земель населенных пунктов земельный участок, площадью 52300 кв.м, в границах, указанных в кадастровом паспорте участка, в соответствии с приложением №1 к договору.

Согласно пункту 1.3 договора местоположение участка: установлено в 448 м по направлению на северо-восток относительно здания, имеющего почтовый адрес: г. Омск, Ленинский административный округ, Черлакский тракт, д. 3.

В соответствии с пунктами 1.4, 1.5 договора цель использования участка: строительство торгового комплекса; разрешенное использование участка: магазины, торговые комплексы и центры (в том числе салоны по продаже автотранспортных средств), многофункциональные культурно-развлекательные комплексы, информационные центры, административные здания и офисы, гостиницы, рестораны, кафе, крытые физкультурно-оздоровительные сооружения, наземные многоэтажные гаражи-стоянки.

По акту приема-передачи от 21.12.2012 земельный участок с кадастровым номером 55:36:170109:1973 передан ЗАО «САФАРИ».

26.12.2012 договор №ДГУ/12-2953-Л-35 от 21.12.2012 в установленном порядке прошел государственную регистрацию в Управлении Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Омской области.

28.12.2012 между ЗАО «САФАРИ» (цедент) и ООО «МЕТРО Кэш энд Керри» (цессионарий) заключен договор №74/12-ПЗУ передачи прав и обязанностей по договору аренды земельного участка.

По условиям договора №74/12-ПЗУ от 28.12.2012 цедент передает цессионарию в полном объеме права и обязанности арендатора по заключенному с Главным управлением по земельным ресурсам Омской области договору аренды находящегося в государственной собственности земельного участка, расположенного в городе Омске, для строительства №ДГУ/12-2953-Л-35 от 21.12.2012, зарегистрированному в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 26.12.2012 (пункт 1.1 договора уступки).

Дополнительным соглашением №1 от 14.02.2013 к договору №74/12-ПЗУ передачи прав и обязанностей по договору аренды земельного участка от 28.12.2012 пункт 1.4 договора передачи прав и обязанностей изложен в следующей редакции:

«Помимо передачи прав и обязанностей арендатора по договору аренды цедент обязуется в срок не позднее 01.06.2013 передать цессионарию права на земельные участки, необходимые для организации подъездных путей (въезд/выезд) к земельному участку в соответствии с характеристиками, указанными в приложении 1 к настоящему договору (далее – «земельные участки под подъездные пути») за исключением случаев, когда в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации оформление цедентом прав на один из земельных участков под подъездные пути невозможно, включая, но не ограничиваясь, нахождением земельного участка в придорожной полосе, полосе отвода автомобильной дороги».

Пункт 4.2 договора №74/12-ПЗУ от 28.12.2012 изложен в следующей редакции:

«Оплата за уступку прав и обязанностей (пункт 4.1 настоящего договора) производится цессионарием в следующем порядке:

- сумма в размере 20 060 000 (двадцать миллионов шестьдесят тысяч) рублей, в т.ч. НДС 18% перечисляется на расчетный счет цедента в течение 10 банковских дней со дня передачи  цессионарию прав на земельные участки, необходимые для организации подъездных путей, в соответствии с пунктом 1.4 настоящего договора».

Полагая, что договор передачи прав и обязанностей по договору аренды земельного участка (в редакции дополнительного соглашения №1 от 14.02.2013) №74/12-ПЗУ от 28.12.2012 является крупной сделкой для ЗАО «САФАРИ», акционером которого, по его собственному утверждению, Черников А.В. является, договор заключен с нарушением статей 78, 79 Федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах», истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Поддерживая выводы суда первой инстанции, отказавшего в удовлетворении исковых требований, суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 78 Федерального закона «Об акционерных обществах» крупной сделкой считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, сделок, связанных с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества, сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества, и сделок, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти. Уставом общества могут быть установлены также иные случаи, при которых на совершаемые обществом  сделки распространяется порядок     одобрения крупных сделок, предусмотренный настоящим Федеральным законом.

В силу пункта 1 статьи 79 указанного Федерального закона крупная сделка должна быть одобрена советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров в соответствии с настоящей статьей.

Поскольку в ЗАО «САФАРИ» совет директоров (наблюдательный совет) не сформирован, то его функции согласно статье 64 Федерального закона «Об акционерных обществах» осуществляет общее собрание акционеров.

В соответствии с пунктом 6 статьи 79 Федерального закона крупная сделка, совершенная с нарушением предусмотренных настоящим Федеральным законом требований к ней, может быть признана недействительной по иску общества или его акционера.

Обращаясь с настоящим иском истец указывает, что участия в собрании акционеров ЗАО «САФАРИ» по вопросу одобрения оспариваемой сделки он не принимал.

В соответствии с частью 1 статьи 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном АПК РФ, самостоятельно определив способы их судебной защиты (статья 12 Гражданского кодекса Российской Федерации, далее - ГК РФ).

Пунктом 1 статьи 11 ГК РФ определено, что судебной защите подлежат оспоренные или нарушенные права.

Выбор способа защиты нарушенного права осуществляется истцом и должен действительно привести к восстановлению нарушенного материального права или к реальной