Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 09.02.2014 по делу n А46-7572/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

10 февраля 2014 года

                                                     Дело № А46-7572/2013

Резолютивная часть постановления объявлена  04 февраля 2014 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 10 февраля 2014 года.

Восьмой арбитражный  апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Глухих А.Н.,

судей Верёвкина А.В., Еникеевой Л.И.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем судебного заседания Кундос Ю.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-11482/2013) открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания № 11» на решение Арбитражного суда Омской области от 25 октября 2013 года по делу № А46-7572/2013 (судья Беседина Т.А.), принятое по иску открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания № 11» (ИНН 5406323202, ОГРН 1055406226237; 644037, Омская область, г. Омск, ул. Партизанская, 10) к жилищно-строительному кооперативу «Молодежный-3» (ИНН 5505007085, ОГРН 1025501167757; 644030, Омская обл, г. Омск, ул. 10-я Чередовая, 24, а) о взыскании 44239 руб. 38 коп.,

при участии в судебном заседании представителей:

от открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания № 11» – Черемнова И.В.  (паспорт, доверенность № 03-03/458 ОФ от 22.08.2013 сроком действия один год);

от жилищно-строительного кооператива «Молодежный-3» – председатель Штефан В.Н.  (паспорт, протокол от 19.03.2012);

установил:

открытое акционерное общество «Территориальная генерирующая компания № 11» (далее - ОАО «ТГК-11», истец) обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к жилищно-строительному кооперативу «Молодежный-3» (далее – ЖСК «Молодежный-3», ответчик) о взыскании 44 239 руб. 38 коп. задолженности за потребленные энергоресурсы в период с ноября 2009 года по март 2013 года по договору ресурсоснабжения от 09.10.2009 № 840-0N.

До принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, истец в порядке, предусмотренном статьёй 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уменьшил размер исковых требований о взыскании задолженности до 40 919 руб. 58 коп. за период с января 2011 года по март 2013 года.

Руководствуясь статьёй 49 АПК РФ, суд первой инстанции принял указанное уменьшение размера исковых требований как не противоречащее действующему законодательству и не нарушающее права других лиц.

Решением Арбитражного суда Омской области от 25.10.2013 по делу № А46-7572/2013 исковые требования удовлетворены частично. С ЖСК «Молодежный-3» в пользу ОАО «ТГК-11» взыскано 12 223 руб. 50 коп. задолженности и 597 руб. 44 коп. расходов по уплаченной государственной пошлине.  В удовлетворении остальной части исковых требований отказано.

Возражая против принятого судебного акта в части отказа в удовлетворении исковых требований, ОАО «ТГК-11» обратилось в Восьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Омской области от 25.10.2013 по делу № А46-7572/2013 отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в полном объёме.

В обоснование апелляционной жалобы указывает, что суд первой инстанции при расчёте потерь тепловой энергии необоснованно принял во внимание акт границ балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности  от 28.09.2010, вместо акта от 27.01.2004. От ЖСК «Молодежный-3» в порядке статьи 262 АПК РФ поступили письменные возражения на апелляционную жалобу, в которых ответчик просит решение суда первой инстанции в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Истцом представлена копия договора от 09.10.2009 № 840-0N в полном объёме.

Представитель ответчика не возражал против приобщения данного документа к материалам дела.

Руководствуясь пунктом 2 статьи 268 АПК РФ, а также пунктом 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 36 от 28.05.2009, суд апелляционной инстанции полагает необходимым для  объективного рассмотрения дела, что соответствует целям судебного разбирательства, оценить представленное истцом доказательство в рамках рассмотрения апелляционной жалобы, в связи с чем, приобщить указанный выше документ к материалам дела, при этом процессуальных нарушений прав ответчика приобщением дополнительного доказательства суд не усматривает.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель истца поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

Представитель ответчика высказался согласно отзыву на апелляционную жалобу.

Согласно части 5 статьи 268 АПК РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Таким образом, при обжаловании только части решения, законодатель ограничил деятельность суда апелляционной инстанции проверкой законности и обоснованности решения суда первой инстанции только в обжалуемой части.

Ответчик не возражал против рассмотрения дела в апелляционной инстанции в пределах заявленной апелляционной жалобы, что в соответствии со статьей 268 АПК РФ препятствует рассмотрению дела в полном объеме.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и возражения на нее, заслушав представителей сторон по делу, суд апелляционной инстанции, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, не находит оснований для его отмены ил изменения.

Из материалов дела усматривается, что 09.10.2009 между ОАО «ТГК-11» (ресурсоснабжающая организация) и ЖСК «Молодежный-3» (исполнитель) заключён договор ресурсоснабжения № 5-840-0N, по условиям которого ресурсоснабжающая организация обязуется подавать исполнителю через присоединенную теплосеть для объектов, указанных в Приложении № 2, (в том числе жилых домов, находящихся в его управлении): тепловую энергию (в том числе тепловые потери), теплоноситель (подпиточную воду) на нужды ГВС и нормативные утечки, теплоноситель на заполнение тепловых сетей и систем в порядке, определенном договором, а исполнитель (ответчик) обязуется оплачивать потребленную тепловую энергию и теплоноситель в соответствии с условиями настоящего договора, соблюдать предусмотренный договором режим их потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии (п. 1.1 договора).

Согласно пункту 3.5 договора при установке приборов учета не на границе раздела тепловых сетей – расчет за принятую энергию производится с учетом потерь на участке сети от границы раздела до места установки расчетных приборов. Расчет потерь тепловой энергии производится ресурсоснабжающей организацией на основании Методических указаний по определению расчетного расхода тепловой энергии на отопление и горячее водоснабжение, тепловых потерь на тепловых сетях и в системах теплопотребления потребителей, подключенных от источников Омского филиала ОАО «ТГК-11».

Порядок расчетов за потребляемую тепловую энергию и теплоноситель согласован сторонами в разделе 4 настоящего договора, согласно п. 4.3 которого расчетным периодом является календарный месяц.

В соответствии с пунктом 4.1 договора исполнитель обязуется оплачивать тепловую энергию в объеме, принятом от ресурсоснабжающей организации, за вычетом объема тепловой энергии, начисленного потребителям (нанимателям, собственникам жилых помещений) и потребителям, подключенным к тепловым сетям исполнителя и имеющим непосредственные договоры с ресурсоснабжающей организацией.

Ресурсоснабжающая организация ежемесячно, в срок до 5-го числа месяца, следующего за отчетным, выставляет в банк на расчетный счет исполнителя: счет-фактуру и акт выполненных работ за расчетный месяц с указанием перечня и стоимости услуг для жилой части с расшифровкой по каждому объекту и перечня и стоимости услуг для нежилой части с расшифровкой по каждому объекту; платежное требование на стоимость отпущенной за расчетный месяц для нежилых помещений исполнителя тепловой энергии и теплоносителя, потерь тепловой энергии и теплоносителя в сетях исполнителя, услуги по передаче теплоэнергии и налоги, установленные законодательством РФ (пункт 4.4 договора).

В силу пункта 4.4.1 договора исполнитель обязан в акцептном порядке оплатить стоимость тепловой энергии и теплоносителя, услуги по передаче теплоэнергии в течение 5 календарных дней со дня поступления его в банк исполнителя.

Датой оплаты считается дата поступления денежных средств на расчетный счет ресурсоснабжающей организации (пункт 4.4.4 договора).

Как указывает истец, принятые на себя обязательства за период с января 2011 года по март 2013 года он исполнил надлежащим образом; произвел ответчику поставку тепловой энергии; выставил ответчику для оплаты счета-фактуры от 31.01.2011 № Т11-4596, от 28.02.2011 № Т11-15927, от 31.03.2011 № Т11-24591, от 30.04.2011 № Т11-36460, от 31.05.2011 № Т11-44648, от 30.06.2011 № Т11-54006, от 31.07.2011 № Т11-60385, от 31.08.2011 № Т11-68061, от 30.09.2011 № Т11-75272, 31.10.2011 № Т11-81486, от 30.11.2011 № Т11-91491, от 31.12.2011 № Т11-104307, от 31.01.2012 № Т12-985, от 29.02.2012 № Т12-9159, от 31.03.2012 № Т2012-22283/2, от 30.04.2012 № Т2012-38367/2, от 31.05.2012 № Т2012-43019/2, от 30.06.2012 № Т2012-51221/2, от 31.01.2012 № т2012-79628/2, от 31.08.2012 № Т2012-87657/2, от 30.09.2012 № Т2012-132382/2, от 31.10.2012 № Т2012-148091/2, от 30.11.2012 № Т2012-169050/2, от 31.12.2012 № Т2012-200795/2, от 31.01.2013 № Т2013-14558/2, от 28.02.2013 № Т2013-19815/2, от 31.03.2013 № Т2013-30561/2.

ЖСК «Молодежный-3» свои обязательства по оплате за потребленные энергоресурсы (потери) не исполнил, в связи с чем образовалась задолженность в размере 40919 руб. 58 коп.

Истцом 11.06.2013 в адрес ответчика направлена претензия от 10.06.2013 № 30-03-10/3987 с просьбой в 20-тидневный срок со дня получения претензии оплатить задолженность.

Отсутствие действий со стороны ответчика по оплате задолженности в указанном размере послужило основанием для обращения истца в суд с настоящим иском.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Пунктом 1 статьи 544 ГК РФ установлено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно пункту 3.2.1 Правил учета тепловой энергии и теплоносителя, утвержденных Минтопэнерго Российской Федерации от 12.09.1995 № Вк-4936, при определении количества тепловой энергии, полученной потребителем, подлежит учету тепловая энергия, израсходованная потребителем, и тепловые потери, которые учитываются на участке от границы балансовой принадлежности системы теплоснабжения потребителя до его узла учета.

Согласно пункту 3.5 договора при установке приборов учета не на границе раздела тепловых сетей – расчет за принятую энергию производится с учетом потерь на участке сети от границы раздела до места установки расчетных приборов. Расчет потерь тепловой энергии производится ресурсоснабжающей организацией на основании Методических указаний по определению расчетного расхода тепловой энергии на отопление и горячее водоснабжение, тепловых потерь на тепловых сетях и в системах теплопотребления потребителей, подключенных от источников Омского филиала ОАО «ТГК-11».

Таким образом, по условиям вышеуказанного договора ответчик принял на себя обязательство оплачивать потери тепловой энергии, возникающие в сетях, находящихся в границах его эксплуатационной ответственности.

При этом названным договором в Приложении № 2 согласовано и количество тепловых потерь, подлежащих оплате абонентом (17 Гкал в год до приборов учета и 6 Гкал в год в межотопительный период).

В соответствии с пунктом 1.5 договора, граница  ответственности между исполнителем и ресурсоснабжающей организацией  за состояние и обслуживание тепловых сетей определяется их балансовой принадлежностью и фиксируется в акте разграничения  балансовой принадлежности тепловых сетей и эксплуатационной ответственности сторон.

Таким образом, из буквального толкования вышеизложенного следует, что ответчик принял на себя обязательство оплачивать потери тепловой энергии, возникающие в сетях, находящихся в границах его эксплуатационной ответственности исходя из акта разграничения балансовой принадлежности тепловых сетей и эксплуатационной ответственности сторон. При этом договор не определяет каким именно актом разграничения балансовой принадлежности тепловых сетей и эксплуатационной ответственности сторон следует руководствоваться.

Как следует из материалов дела, расчет тепловых потерь произведен истцом на основании акта границ балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности от 27.01.2004.

В связи с  чем, исходя из согласованных в договоре величин, истцом  предъявлены в настоящем иске к оплате тепловые потери за период с января 2011 года по март 2013 года на общую сумму 40 919 руб. 58 коп.

Однако истец не учитывает, что 28.09.2010 между муниципальным предприятием города Омска «Тепловая компания», ЖСК «Молодежный-3» и ОАО «ТГК-11» подписан акт границ балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сетей, которым была изменена граница ответственности теплотрассы к жилому дому по адресу: г. Омск, ул. 10-я Чередовая, д. 25.

Граница ответственности была установлена на расстоянии 0,1 м от наружной стены здания дома по адресу: г. Омск, ул. 10-я Чередовая, д. 25.

Кроме того, 10.06.2011 между сторонами был подписан акт об исходных данных для оформления договора