Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 05.02.2014 по делу n А46-11766/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

06 февраля 2014 года

      Дело № А46-11766/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 30 января 2014 года

Постановление изготовлено в полном объеме 06 февраля 2014 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Киричёк Ю.Н.,

судей Ивановой Н.Е., Кливера Е.П.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Копосовой О.Ф.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-11787/2013) Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области на решение Арбитражного суда Омской области от 05.11.2013 по делу № А46-11766/2013 (судья Ярковой С.В.), принятое по заявлению Министерства здравоохранения Омской области (ИНН 5503079310, ОГРН 1045504007493) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Омской области (ИНН 5503023028, ОГРН 1025500755939) о признании недействительным решения от 19.09.2013 по делу № 03-10.1/327-2013, признании незаконным и отмене предписания от 19.09.2013 по делу № 03-10.1/327-2013,

при участии в судебном заседании представителей:

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области – Кусанова Ш.М. по доверенности № 0803/ ШМ от 09.01.2014 сроком действия по 31.12.2014, личность установлена на основании служебного удостоверения;

от Министерства здравоохранения Омской области – Иванова Н.А. по доверенности № 29 от 24.10.2013 сроком действия по 24.10.2014, личность установлена на основании служебного удостоверения;

установил:

Министерство здравоохранения Омской области (далее – заявитель, Министерство) обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Омской области (далее – заинтересованное лицо, Омское УФАС России, антимонопольный орган) о признании недействительным решения от 19.09.2013 по делу № 03-10.1/327-2013, признании незаконным и отмене предписания от 19.09.2013 по делу № 03-10.1/327-2013.

Решением Арбитражного суда Омской области от 05.11.2013 по делу № А46-11766/2013 заявленные Министерством требования удовлетворены в полном объеме.

При принятии решения суд первой инстанции исходил из того, что оспариваемые решение от 19.09.2013 № 03-10.1/327-2013 и предписание от 19.09.2013 по делу № 03-10.1/327-2013 вынесены с нарушением законодательства, повлекшие нарушение прав и законных интересов заявителя, поскольку действующее законодательство не ограничивает возможность заказчика объединять в один лот виды деятельности как поставка, хранение и обеспечение лекарственными средствами льготных категорий граждан, поскольку данные виды деятельности являются комплексным предметом аукциона, связанным по значимым критериям, в связи с чем избранный заказчиком принцип формирования лотов не свидетельствует об ограничении к торгам иных лиц в результате укрупнения лотов.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, антимонопольный орган обратился в Восьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований Министерства в полном объеме.

В обосновании апелляционной жалобы Омское УФАС России казало на то, что соединение в одном лоте услуг на поставку лекарственных средств и отпуск лекарственных средств ведет к ограничению конкуренции в связи с уменьшение числа хозяйствующих субъектов, имеющих возможность принять участие в таком аукционе.

Кроме того, податель жалобы указал на то, что начальная (максимальная) цена государственного контракта в 110 000 000 руб. включает в себя, в том числе, и закупку лекарственных средств из Перечня, следовательно, заказчиком были нарушены требования части 2.2 статьи 10 Федерального закона «О размещении заказов».

В судебном заседании представитель Омского УФАС России поддержал доводы и требования апелляционной жалобы.

Представитель Министерства возразил на доводы апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в письменном отзыве, просил оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв, заслушав явившихся в судебное заседание представителей лиц, участвующих в деле, установил следующие обстоятельства.

15.08.2013 на официальном сайте в сети «Интернет» Министерство здравоохранения Омской области разместило извещение № 0152200001513000584 о проведении открытого конкурса на право заключить государственный контракт на оказание услуг по организации бесплатного и с 50-процентной скидкой лекарственного обеспечения.

Согласно протоколу вскрытия конвертов с заявками на участие в открытом конкурсе от 16.08.2013 на участие в торгах была подана одна заявка. В протоколе рассмотрения заявок на участи в открытом конкурсе от 17.09.2013 указано, что единственный участник размещения заказа ОАО «Аптечная сеть «Омское лекарство» допущен к участию в конкурсе; конкурс признан несостоявшимся.

Пунктом 2.1.2 конкурсной документации предусмотрено, что состав и содержание заявки на участие в открытом конкурсе должны содержать предложение о качестве услуг и иные предложения об условиях исполнения государственного контракта, в том числе предложение о цене контракта (указываются в заявке на участие в открытом конкурсе согласно Приложению № 1 к настоящей конкурной документации).

Согласно пункту 6 конкурсной документации участники размещения заказа должны описать услуги в соответствии с приложением № 1 к настоящей конкурной документации.

В приложении № 3 к конкурсной документации содержатся требования к оказанию услуг по организации бесплатного и с 50-процентной скидкой лекарственного обеспечения (приобретение лекарственных препаратов, изделий медицинского назначения, специализированных продуктов лечебного питания, при необходимости изготовление лекарственных препаратов, хранение лекарственных препаратов, отпуск лекарственных препаратов отдельным категориям граждан, установленным Правительством Омской области). Услуги должны оказываться через аптечные организации (как собственные так и привлекаемые по гражданско-правовому договору), в количестве: не менее трех в каждом административном округе г. Омска и не менее одной в каждом муниципальном образовании Омской области, на основании льготных рецептов, выписанных лечащими врачами (фельдшерами) государственных и муниципальных учреждений здравоохранения, имеющих такое право, в установленном законодательством порядке.

12.09.2013 в Омское УФАС России поступила жалоба общества с ограниченной ответственностью «Медицинская компания «Фармэкс» на действия заказчика о нарушении требований Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» при проведении открытого конкурса.

По итогам рассмотрения жалобы общества с ограниченной ответственностью «Медицинская компания «Фармэкс» Омским УФАС России было принято решение от 19.09.2013 по делу № 03-10.1/327-2013 о признании жалобы обоснованной, которым:

1. Жалоба общества с ограниченной ответственностью «Медицинская компания «Фармэкс» на действия Министерства здравоохранения Омской области при проведении открытого конкурса на оказание услуг по организации бесплатного и с 50-процентной скидкой лекарственного обеспечения (извещение № 0152200001513000584) признана обоснованной;

2. Действия Министерства здравоохранения Омской области и его единой комиссии признаны нарушающими части 2.2. статьи 10 и части 3 статьи 22 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд».

Также названным решением постановлено выдать Министерству здравоохранения Омской области предписание об устранении нарушений законодательства о размещении заказов.

Предписанием от 19.09.2013 по делу № 03-10.1/327-2013 Омского УФАС России предписано: Министерству здравоохранения Омской области и его единой комиссии выдать предписание об устранение нарушений законодательства о размещении заказов.

Полагая, что решение от 19.09.2013 по делу № 03-10.1/327-2013 и предписание от 19.09.2013 по делу № 03-10.1/327-2013 Омского УФАС России не соответствуют нормам действующего законодательства и нарушают права, свободы и законные интересы Министерства здравоохранения Омской области, последнее обратилось в Арбитражный суд Омской области с указанными выше требованиями.

05.11.2013 Арбитражный суд Омской области вынес решение, являющееся предметом апелляционного обжалования по настоящему делу.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены, исходя из следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 198, частью 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и пунктом 6 Постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» для удовлетворения требований о признании недействительными ненормативных правовых актов и незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов необходимо наличие двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

В соответствии с частью 1 статьи 1 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» данный закон определяет организационные и правовые основы защиты конкуренции, в том числе предупреждения и пресечения недопущения, ограничения, устранения конкуренции федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, Центральным банком Российской Федерации.

По смыслу части 1 статьи 34 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» документация об аукционе разрабатывается заказчиком и им утверждается исходя из потребности заказчика. В названном законе определено, каким необходимым требованиям должна соответствовать документация (часть 2 статьи 34).

Согласно части 2.1 статьи 10 Федерального закона «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» при размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг путем проведения торгов могут выделяться лоты, в отношении которых в извещении о проведении конкурса или аукциона, в конкурсной документации, документации об аукционе отдельно указываются предмет, начальная (максимальная) цена, сроки и иные условия поставки товаров, выполнения работ или оказания услуг. Участник размещения заказа подает заявку на участие в конкурсе или аукционе в отношении определенного лота. В отношении каждого лота заключается отдельный государственный или муниципальный контракт.

Согласно статье 17 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» нарушение правил проведения торгов, установленных названной статьей, которое привело или могло привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, является основанием для признания судом соответствующих торгов и заключенных по результатам таких торгов сделок недействительными, в том числе по иску антимонопольного органа.

Как установлено Решением УФАС по Омской области № 03-10.1/327-2013 от 19.09.2013 года при рассмотрении жалобы нарушений действиями заказчика части 3 статьи 17 Федерального закона «О защите конкуренции» при проведении открытого конкурса не выявлено.

В соответствии с частью 3.1 статьи 34 Федерального закона № 94-ФЗ документация об аукционе не может содержать указание на знаки обслуживания, фирменные наименования, патенты, полезные модели, промышленные образцы, наименование места происхождения товара или наименование производителя, а также требования к товару, информации, работам, услугам, если такие требования влекут за собой ограничение количества участников размещения заказа.

Конкурсной документацией предусмотрено, что участником размещения заказа для оказания всего комплекса услуг может быть любое юридическое лицо любой организационно-правовой формы и формы собственности и любое физическое лицо, в том числе индивидуальный предприниматель. При этом в приложении № 3 к конкурсной документации и проекте государственного контракта предусмотрено, что победитель конкурса, с которым заключен государственный контракт, обязан в числе оказываемых по государственному контракту услуг организовать отпуск лекарственных средств гражданам через аптечные организации.

Указанные положения конкурсной документации основаны на положениях областного законодательства. В частности, при оказании в рамках Территориальной программы государственных гарантий бесплатного оказания гражданам медицинской помощи в Омской области на 2013 год и на плановый период 2014 и 2015 годов, утвержденной постановлением Правительства Омской области от 12.12.2012 года № 262-п (далее - программа), первичной медико-санитарной помощи и паллиативной медицинской помощи в амбулаторных условиях во всех формах отдельные группы граждан и лица, страдающие отдельными категориями заболеваний, обеспечиваются за счет средств областного бюджета (п. 27 программы) в соответствии с законодательством Российской Федерации и законодательством Омской области по медицинским показаниям и в соответствии со стандартами медицинской помощи лекарственными препаратами и медицинскими изделиями по рецептам врачей бесплатно или с пятидесятипроцентной скидкой в соответствии с утвержденным программой Перечнем лекарственных препаратов (п. 12 программы).

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1, пунктом 2 статьи 60 Кодекса Омской области о социальной защите отдельных категорий льготное лекарственное обеспечение реализуется как мера социальной поддержки.

Порядок предоставления мер социальной поддержки отдельным категориям граждан по обеспечению лекарственными средствами на льготных условиях (бесплатно или с 50 процентной скидкой), услуги по организации предоставления