Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 21.01.2009 по делу n А75-5141/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г.Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], 37-26-07, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

22 января 2009 года

Дело № А75-5141/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 15 января 2005 года

Постановление изготовлено в полном объеме  22 января 2009 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Шиндлер Н.А.

судей Сидоренко О.А., Золотовой Л.А.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Лиопа А.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационные номера 08АП-5997/2008, 08АП-6038/2008) соответственно открытого акционерного общества «Ханты-Мансийское автотранспортное предприятие», Управления Федеральной антимонопольной службы по Ханты-Мансийскому автономному округу - Югре на решение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 14.10.2008 по делу № А75-5141/2008 (судья Мингазетдинов М.М.),

по заявлению закрытого акционерного общества «Региональная компания по реализации газа в Тюменской области, Ханты-Мансийском и Ямало-Ненецком автономных округах»

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ханты-Мансийскому автономному округу – Югре

3-е лицо: открытое акционерное общество «Ханты-Мансийское автотранспортное предприятие»

о признании недействительными решения от 13.05.2008 № 02-77/2008 и предписания от 27.05.2008 № 46

при участии в судебном заседании представителей:

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Ханты-Мансийскому автономному округу – Югре – Мальков А.В. по доверенности  от 12.01.2009 № 1 сроком действия до 30.12.2009;

от закрытого акционерного общества «Региональная компания по реализации газа в Тюменской области, Ханты-Мансийском и Ямало-Ненецком автономных округах» -Стенников К.В. по доверенности от 11.01.2009 № 05/879 сроком действия до 30.04.2009;

от открытого акционерного общества «Ханты-Мансийское автотранспортное предприятие» – Бакалов Е.И. по доверенности от 12.01.2009 № 39 сроком действия на 1 год;

установил:

решением от 14.10.2008 по делу № А75-5141/2008 Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа – Югры удовлетворил требования закрытого акционерного общества «Региональная компания по реализации газа в Тюменской области, Ханты-Мансийском и Ямало-Ненецком автономных округах» (далее по тексту – ЗАО «Северрегионгаз»), признал недействительными следующие акты Управления Федеральной антимонопольной службы по Ханты-Мансийскому автономному округу – Югре (далее по тексту – УФАС по ХМАО-Югре, Управление): решение от 13.05.2008 № 02-77/2008 и предписание от 27.05.2008 № 45, согласно которым действия ЗАО «Северрегионгаз», связанные с включением в Договор пункта 3.3 об установлении ответственности за невыборку поставляемого газа в размере средневзвешенной цены газа, поставляемого в отчетном периоде, а также пункта 3.5, предусматривающего штрафные коэффициенты за перерасход газа с 15.04 по 15.09. в размере 1,9 к стоимости газа, нарушающими статью 10 Федерального Закона РФ от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» в части, запрещающей хозяйствующему субъекту, занимающему доминирующее положение на рынке, навязывание контрагенту условий, невыгодных для него.

Решение суда первой инстанции мотивировано отсутствием в спорных условиях Договора какого-либо ущемления прав потребителя, либо незаконных действий со стороны ЗАО «Северрегионгаз» по порядку заключения и исполнения договора.

При этом суд первой инстанции исходил из того, что обязанность покупателя – открытого акционерного общества «Ханты-Мансийское автотранспортное предприятие» (далее по тексту – ОАО «Ханты-Мансийское АТП») отбирать газ равномерно в количестве, определенном в пункте 3.1 Договора, предусмотрена пунктом 1 статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации и пунктами 12, 13 Правил поставки газа в Российской Федерации. Неравномерность поставки газа по месяцам допускается только для коммунально-бытовых нужд и населения согласно пункту 14 Правил поставки газа в Российской Федерации и не может быть применена к рассматриваемым правоотношениям, поскольку ОАО «АТП», согласно представленным документам, использует газ для отопления промышленных объектов.

В части установления в договоре газоснабжения штрафных коэффициентов за перерасход газа в период с 15.04 по 15.09 в размере 1.9 к стоимости газа, то есть выше пределов, установленных федеральным законодательством в размере 1.1, суд первой инстанции исходил из того, что пунктом 17 Правил поставки газа потребителям в Российской Федерации определены ценовая политика и порядок оплаты газа, потребленного покупателем сверх договорного объема, в силу чего предусмотренные названным пунктом повышающие тариф коэффициенты представляют собой элементы ценообразования, а не неустойку. В силу этого, установленная в договоре неустойка, схожая с указанной в пункте 17 Правил, не носит тот же характер, что указанная в пункте 17 Правил, и не имеет ту же природу. При этом ни общие нормы Гражданского кодекса Российской Федерации, ни специальные нормы главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации не ограничивают права сторон в применении к правоотношениям сторон по поставке энергии мер по обеспечению обязательств, предусмотренных главой 23 Гражданского кодекса Российской Федерации.

ОАО «Ханты-Мансийское АТП» в апелляционной жалобе просит решение суда первой инстанции отменить, в связи с исследованием спорного вопроса не в полной мере, и как следствие – неверными выводами суда, и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

В обоснование апелляционной жалобы ОАО «Ханты-Мансийское АТП» ссылается на то, что суд первой инстанции делая вывод о том, что ОАО «Ханты-Мансийское АТП» подписало договор без протокола разногласий, не учел, что ЗАО «Северрегионгаз» в адрес ОАО «Ханты-Мансийское АТП» было направлено письмо от 25.07.2007 исх. № 04/04/3925, из которого следует, что в случае отказа от подписания данного договора, поставка газа с 01.01.2008 будет прекращена. Данное обстоятельство, по мнению ОАО «Ханты-Мансийское АТП», лишает его права на представление разногласий к договору поставки газа.

Кроме того, податель апелляционной жалобы указывает, что неоднократно обращался к ЗАО «Северрегионгаз» с предложением изменить условия договора, на что ЗАО «Северрегионгаз» необоснованно уклонялось от согласования существенных условий договора. Более того, ЗАО «Северрегионгаз» были изменены условия договора поставки газа для отдельных контрагентов, но не для ОАО «Ханты-Мансийское АТП», что, принимая во внимание публичный характер договора поставки газа, является нарушением пункта 2 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Также ЗАО «Северрегионгаз» указывает на отсутствие в материалах дела экономического обоснования установления в договоре поставки газа штрафных коэффициентов.

УФАС по ХМАО-Югре в апелляционной жалобе просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

В обоснование жалобы Управление указывает на то, что суд первой инстанции вышел за рамки предмета рассмотрения и рассмотрел дело в рамках гражданского спора, возникшего между ОАО «Ханты-Мансийское АТП» и ЗАО «Северрегионгаз».

Управление также как и ОАО «Ханты-Мансийское АТП» указывает на то, что суд первой инстанции не учел, что ЗАО «Северрегионгаз» в адрес ОАО «Ханты-Мансийское АТП» было направлено письмо от 25.07.2007 исх. № 04/04/3925, из которого следует, что в случае отказа от подписания данного договора, поставка газа с 01.01.2008 будет прекращена. ОАО «Ханты-Мансийское АТП» в марте, апреле и июне 2008 года обращалось к ЗАО «Северрегионгаз» с предложением изменить условия договора, однако, ЗАО «Северрегионгаз» уклонилось от этого.

Управление полагает, что суд первой инстанции не имея экономического обоснования размера штрафных коэффициентов, пришел к неправильному выводу о законности их установления в долгосрочном договоре поставки.

Также Управление полагает, что в силу пункта 2 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации, ЗАО «Северрегионгаз», приняв разногласия к договору поставки газа от других контрагентов, должен был изменить и существенные условия договора поставки газа, заключенного с ОАО «Ханты-Мансийское АТП».

ЗАО «Северрегионгаз» в соответствии с представленным суду письменным отзывом на апелляционную жалобу считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, апелляционные жалобы – не подлежащими удовлетворению. При этом ЗАО «Северрегионгаз» указывает на то, что ОАО «Ханты-Мансийское АТП» заключило договор поставки газа добровольно, без каких-либо разногласий.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель УФАС по ХМАО-Югре и представитель ОАО «Ханты-Мансийское АТП» поддержали доводы своих апелляционных жалоб, просили решение суда первой инстанции отменить.

Представитель ЗАО «Северрегионгаз» просил решение суда первой инстанции оставить без изменения.

Суд апелляционной инстанции, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, апелляционные жалобы, отзыв, установил следующие обстоятельства.

Согласно Уставу ЗАО «Северрегионгаз» целью его деятельности является обеспечение бесперебойной поставки газа покупателям Тюменской области, Ханты-Мансийского и Ямало-Ненецкого автономных округов в соответствии с заключенными договорами, сбор платежей с покупателей газа, оперативное управление режимами газоснабжения, а также извлечение прибыли.

Между ЗАО «Северрегионгаз» (поставщик) и ОАО «Ханты-Мансийское АТП» (покупатель) заключен договор поставки газа от 20.07.2007 № 63-5-0564 (далее по тексту – Договор), в соответствии с пунктом 2.1. которого Поставщик обязуется поставлять газ с 01.01.2008 по 31.12.2012, а Покупатель получать (выбирать) и оплачивать газ, добытый ОАО «Газпром» и его аффелированными лицами.

Пункт 3.3 Договора предусматривает, что при невыборке покупателем договорного месячного объема газа от согласованного договором месячного объема газа покупатель выплачивает поставщику неустойку от всей стоимости газа, не выбранного в течение этого периода поставки, на основании предъявленных поставщиком расчетов.

Пунктом 3.5 Договора предусмотрены штрафные коэффициенты за перерасход газа с 15.04 по 15.09. в размере 1.9 к стоимости газа.

На основании заявления ОАО «Ханты-Мансийское АТП» на действия ЗАО «Северрегионгаз» Управлением 16.04.2008 в отношении ЗАО «Северрегионгаз» было возбуждено производство по делу о нарушении антимонопольного законодательства.

13.05.2008 по результатам рассмотрения дела УФАС по ХМАО-Югре было принято решение № 02-77/2008, которым действия ЗАО «Северрегионгаз», связанные с включением в Договор пунктов 3.3 и 3.5, признаны нарушающими пункт 3 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» в части, запрещающей хозяйствующему субъекту, занимающему доминирующее положение, навязывание контрагенту условий, невыгодных для него.

На основании данного решения Управлением было выдано ЗАО «Северрегионгаз» предписание от 27.05.2008 № 45, согласно которому ЗАО «Северрегионгаз» обязано: прекратить нарушение пункта 3 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» в части навязывания ОАО «Ханты-Мансийское АТП» невыгодных для него условий договора; исключить из Договора условие, устанавливающее обязанность покупателя в случае невыборки месячного объема газа выплачивать поставщику неустойку в размере средневзвешенной цены от всей стоимости газа, не выбранного в течение этого периода поставки на основании предъявленных поставщиком расчетов; а также привести штрафные коэффициенты за перерасход газа, установленные пунктом 3.5 в период с 15.04 по 15.09. в размере 1.9 к стоимости газа, до пределов установленным федеральным законодательством в размере 1.1.

Предписанием установлен срок – до 28.06.2008 для исполнения предписания и сообщения в Управление об его исполнении, с представлением подтверждающих документов.

ЗАО «Северрегионгаз», полагая, что решение и предписание Управления не соответствуют закону и нарушают его права и законные интересы, обратилось в суд с требованием о признании их недействительными.

Решением суда первой инстанции требования ЗАО «Северрегионгаз» удовлетворены.

Означенное решение обжалуется Управлением и ОАО «Ханты-Мансийское АТП» в суд апелляционной инстанции.

Суд апелляционной инстанции, проверив в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность решения суда первой инстанции, не находит оснований для его отмены, а доводы апелляционных жалоб не принимает как необоснованные, исходя из следующего.

Отношения, которые связаны с защитой конкуренции, в том числе с предупреждением и пресечением монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции, в которых участвуют, в том числе российские юридические лица, регулирует Федеральный закон от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее по тексту – Федеральный закон № 135-ФЗ).

Пункт 3 части 1 статьи 10 Федерального закона № 135-ФЗ устанавливает, что запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (экономически или технологически не обоснованные и (или) прямо не предусмотренные федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товара, в котором контрагент не заинтересован, и другие требования).

Статьей 18 Федерального закона от 31.03.1999 № 69-ФЗ «О газоснабжении в Российской Федерации» предусмотрено, что поставки газа проводятся на основании договоров между поставщиками и потребителями независимо от форм собственности в соответствии с гражданским законодательством и утвержденными Правительством Российской Федерации правилами поставок газа и правилами пользования газом в Российской Федерации, а также иными нормативными правовыми актами, изданными во исполнение настоящего Закона.

Пункт 12 Правил