Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 23.12.2008 по делу n А70-2827/2008. Изменить решение

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г.Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], 37-26-07, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

23 декабря 2008 года

                                                       Дело №   А70-2827/2008

Резолютивная часть постановления объявлена  16 декабря 2008 года

Постановление изготовлено в полном объеме  23 декабря 2008 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Рябухиной Н.А.

судей  Ильницкой Д.В., Лотова Е.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Лепехиной М.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-5551/2008) общества с ограниченной ответственностью «Солитон-офис» на решение Арбитражного суда  Тюменской области от 22 сентября 2008 года по делу №  А70-2827/2008 (судья Максимова Н.Я.), принятое по иску общества с ограниченной ответственностью «Сибирская строительная компания» к обществу с ограниченной ответственностью «Солитон-Офис» 

о взыскании 3 072 460 руб.,  

при участии в судебном заседании представителей: 

от ООО «Солитон-Офис» – Кащеева Т.Г. по доверенности № 25 от 08.12.2008 (до перерыва), после перерыва представитель не явился,

от ООО «Сибирская строительная компания» –  Редько Е.С. по доверенности № 22 от 02.12.2008 (до перерыва), после перерыва представитель не явился,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Сибирская строительная компания» (далее – ООО «СибСтройКом») 21.05.2008 обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Солитон-Офис» (далее - ООО «Солитон-Офис») о взыскании 2 716 587 руб. задолженности за выполненные по договору подряда  от 18.07.2007 № 01/0707 работы, 355 873 руб. пени.

До принятия судом решения по делу ООО «СибСтройКом» в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) неоднократно уточняло исковые требования (л.д. 63-67, 105 т.2).

С учетом последних уточнений ООО «СибСтройКом» просит взыскать с ООО «Солитон-Офис» стоимость работ, выполненных на 4,5,6 этажах объекта в размере 1195017 руб. 70 коп., стоимость погрузо-разгрузочных работ в размере 242 153 руб. 83 коп., ущерб в результате неоформления давальческих материалов в размере 369 774 руб. 81 коп., стоимость приобретенных ООО «СибСтройКом» строительных материалов в размере 230 099 руб. 11 коп., стоимость работ, выполненных на 7 этаже объекта в размере 873 581 руб.; пени в размере 482 160 руб. (л.д. 32-34). Уточнение иска принято судом.

ООО «Солитон-Офис» 18.06.2008 предъявило к ООО «СибСтройКом» встречный иск о взыскании 613 248 руб. 40 коп. убытков, из которых: 412 608 руб. затраты на устранение дефектов, допущенных ООО «СибСтройКом» при строительстве 4, 5, 6 этажей объекта; 200 640 руб. 40 коп. – затраты по уборке строительного мусора, его вывозу и погрузочным работам (л.д. 131-133 т.1).

Встречное исковое заявление принято судом для совместного рассмотрения с первоначальным.

Заявлением №171 от 14.07.2008 ООО «Солитон-Офис» увеличило размер встречных исковых требований, указав, что ООО «СибСтройКом» также допустило дефекты при строительстве 7 этажа объекта. Стоимость работ по устранению дефектов составила 183 645 руб. (л.д. 82-83 т.2).

В дополнениях №198 от 04.08.2008 к встречному исковому заявлению ООО «Солитон-Офис» обосновало расчет убытков, причиненных в результате неисполнения ООО «СибСтройКом»  обязанности по вывозу строительного мусора (л.д. 107-108 т.2).

Заявлением от 07.08.2008 ООО «Солитон-Офис» частично отказалось от встречных исковых требований, просит взыскать 366 118 руб. стоимости работ по устранению дефектов, допущенных  ООО «СибСтройКом» при строительстве 4,5,6 этажей объекта; 123 990 руб. стоимости работ по устранению дефектов, допущенных при строительстве 7 этажа объекта; 200 640 руб. 40 коп. стоимости работ по уборке строительного мусора, его вывозу и погрузочным работам на объекте строительства (л.д. 17 т.3). Цена встречного иска составила 690 748 руб. 40 коп. Частичный отказ от встречного иска принят судом.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 22.09.2008 по делу №  А70-2827/2008 с ООО «Солитон-Офис» в пользу ООО «СибСтройКом» взыскано 2 068 598 руб. 70 коп. задолженности, 347 047 руб. 81 коп. пени, 23 578 руб. 23 коп. расходов по уплате государственной пошлины. С ООО «СибСтройКом» в доход федерального бюджета взыскано 970 руб. 13 коп. государственной пошлины. В удовлетворении остальной части первоначального иска судом отказано. В удовлетворении встречных исковых требований судом отказано. С ООО «Солитон-Офис» в доход федерального бюджета взыскано 775 руб. государственной пошлины.

В обоснование решения суд указал, что материалами дела подтверждена стоимость выполненных ООО «СибСтройКом» работ на объекте ООО «Солитон-Офис» (с учетом удержания суммы на устранение дефектов) - 2 068 598 руб. 70 коп. В удовлетворении требования ООО «СибСтройКом» о взыскании с ООО «Солитон-Офис» стоимости погрузо-разгрузочных работ в размере 242 153 руб. 83 коп., ущерба в результате неоформления давальческих материалов в размере 369 774 руб. 81 коп., стоимости приобретенных истцом строительных материалов в размере 230 099 руб. 11 коп. суд отказал, поскольку в нарушение статьи 65 АПК РФ ООО «СибСтройКом» не представило доказательства наличия у ООО «Солитон-Офис» обязательств, вытекающих из договора подряда на строительство, по возмещению произведенных ООО «СибСтройКом затрат. В удовлетворении встречных исковых требований судом отказано, поскольку они фактически удовлетворены истцом путем исключения 193 522 руб. (69532 + 123990) из стоимости подлежащих оплате работ. В удовлетворении требования ООО «Солитон-Офис» о взыскании стоимости работ по уборке строительного мусора в размере 200 640 руб. 40 коп. суд отказал, указав, что материалы дела содержат акт приемки очистки этажей от строительного мусора от 09.11.2007, подтверждающий выполнение ООО «СибСтройКом» обязательства, предусмотренного пунктом 3.14 договора.

 Возражая против принятого судом решения, ООО «Солитон-Офис» в апелляционной жалобе просит его отменить в части взыскания с ООО «Солитон-Офис» 2 068 598 руб. 70 коп. задолженности, 347 047 руб. 81 коп. пени, а также в части отказа в удовлетворении встречных исковых требований. ООО «Солитон-Офис» указало на несоответствие выводов суда обстоятельствам дела и представленным доказательствам.

В письменном отзыве на апелляционную жалобу ООО «СибСтройКом» просит оставить обжалуемое решение суда без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ООО «Солитон-Офис» доводы апелляционной жалобы поддержал, пояснил, что со стороны ООО «Солитон-Офис» имела место просрочка предоставления проектно-сметной документации, которая составила 21 день, просрочка ООО «СибСтройКом» по первому этапу составляет 4 месяца. Представитель ООО «Солитон-Офис» считает, что причиной просрочки является недостаток рабочих, производивших работы на объекте; в материалах дела имеется письмо, в котором   ООО «СибСтройКом» обязуется увеличить количество рабочих. Представитель пояснил, что акт о вывозе мусора, на который ссылается суд в решении, датирован ноябрем, а работы выполнялись в декабре 2007года .

Представитель ООО «СибСтройКом» высказался согласно письменному отзыву на апелляционную жалобу, пояснил, что в письме № 01-17/316 ООО «СибСтройКом» обращалось к ООО «Солитон-Офис» с просьбой о предоставлении документации. Представитель пояснил, что между сторонами было заключено дополнительное соглашение по седьмому этажу, основной договор расторгнут не был.

На вопрос суда представитель ООО «СибСтройКом» пояснил, что оговоренное в договоре уменьшение цены на 15% является штрафными санкциями.

В судебном заседании 09.12.2008 объявлялся перерыв до 13 час. 45  мин. 16.12.2008, по окончании которого судебное заседание продолжено 16.12.2008.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и письменный отзыв на неё, выслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции считает обжалуемое решение суда подлежащим изменению.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между ООО «Солитон-Офис» (заказчик) и ООО «СибСтройКом» (подрядчик) заключен договор подряда на строительство от 18.07.2007 № 01/0707, согласно которому подрядчик обязуется выполнить на строительстве 14-ти этажного дома с торгово-офисными помещениями по ул. Мельникайте д. 129 в г. Тюмени комплекс работ (с 4-го этажа) по кладке наружных стен из твинблоков - 1000,74 куб.м; наружной облицовке стен из кирпича облицовочного толщиной в 1/2 кирпича по блокам - 2886,85 кв.м; наружной облицовке стен из кирпича облицовочного толщиной в 1/2 кирпича с утеплением теплоизоляционными плитами ПСБ по монолитным конструкциям - 1499,5 кв.м; наружной облицовке стен из кирпича облицовочного толщиной в 1/2 кирпича (перегородки и экраны лоджий, облицовка по монолиту) - 1269,44 кв.м; кладка внутренних стен и перегородок - 8033,44 кв.м по утвержденному заказчиком проекту, в объемах по утвержденной заказчиком смете, в сроки и по стоимости, согласованные сторонами в настоящем договоре и приложениях к нему, включая возможные работы, определенно в нем не упомянутые, но необходимые для нормальной эксплуатации объекта (пункт 1.1 договора).

Дополнительным соглашением от 10.10.2007 стороны также согласовали комплекс работ на 1,2,3 этажах по наружной облицовке стен из кирпича облицовочного толщиной в 1/2 кирпича с утеплением теплоизоляционными плитами по монолитным конструкциям – 60,92 кв.м; наружной облицовке стен из кирпича облицовочного толщиной в 1/2 кирпича (экраны лоджий, облицовке по монолиту) – 66,13 кв.м. (л.д. 124 т.1).

Согласно пункту 2.1 договора стоимость работ определена в ведомости согласования договорной цены (л.д. 6 т.1). С учетом заключенного между сторонами дополнительного соглашения от 10.10.2007 стоимость работ составила 23 410 645 руб. 42 коп.

Пунктом 5.1 договора предусмотрены сроки выполнения работ: подготовительный период - с 16 июля 2007 года; начало производства работ  - с 01 августа 2007 года; окончание работ - 01 декабря 2007 года.

Срок выполнения дополнительных работ установлен с 12.10.2007 по 12.11.2007.

Сторонами также согласован график производства работ по устройству наружных стен жилого дома по ул. Мельникайте, 129 в г. Тюмени (л.д. 19 т.1).

 В соответствии со статьей 740 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ) по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену (пункт 1). Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором (пункт 2).

Согласно пункту 1 статьи 746 ГК РФ, оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 ГК РФ.

Договором строительного подряда может быть предусмотрена оплата работ единовременно и в полном объеме после приемки объекта заказчиком (пункт 2 статьи 746 ГК РФ).

В материалы дела представлен акт о приемке выполненных работ (форма № КС- 2 за отчетный период с 01.12.2007 по 31.12.2007) на 4,5,6 этажах объекта на общую сумму 5 180 915 руб. Акт подписан сторонами (л.д. 22-23 т.1).

 ООО «СибСтройКом» (подрядчик) указывает, что с учетом произведенного авансового платежа в размере 3 916 365 руб. 30 коп. сумма долга за работу, выполненную на 4,5,6 этажах объекта, составляет 1 264 549 руб. 70 коп. (ходатайство об уточнении суммы иска на л.д. 32 т.3).

 ООО «Солитон-Офис» (заказчик)   полагает, что несмотря на принятые работы, указанная сумма подлежит уменьшению на 15% в связи с нарушением сроков выполнения работ (пункт 6.3. договора) и на 10% в связи с обнаружением брака.

Согласно пункту 6.3 договора подряда на строительство от 18.07.2007 №01/0707, окончательный расчет производит в течение 7 дней с момента окончания сдачи этапа работ соответствующим 3-м этажам объекта на основании выставленных подрядчиком счетов-фактур, справок о стоимости выполненных работ по форме №КС-3, актов приемки выполненных работ по форме №КС-2 и сдачи исполнительной документации подрядчиком заказчику. В случае если подрядчик при выполнении работ не укладывается в календарные сроки графика производства работ (приложение №4) по причине, не зависящей от заказчика, то стоимость выполненных работ за просроченный период исчисляется исходя из поэтапной стоимости на комплекс работ (приложение №1) с уменьшением на 15%.

Из пункта 5.1 договора от 18.07.2007, а также графика производства работ (л.д. 19 т.1) следует, что работы на 4,5,6 этажах объекта должны были быть выполнены с 01.08.2007 по 31.08.2007.

Фактически работы сданы по акту формы № КС-2, составленному за отчетный период с 01.12.2007 по 31.12.2007.

 Суд первой инстанции правильно указал на необоснованность применения в отношении подрядчика уменьшения стоимости работ по 4,5,6 этажам на 15%, поскольку ООО «Солитон-Офис» не доказало наступление просрочки по причине, от него не зависящей .  

Согласно пункту 4.3 договора от 18.07.2007 заказчик обязуется передать по акту подрядчику в семидневный срок с момента подписания договора утвержденную заказчиком проектную и рабочую документацию, составленную в соответствии с требованиями строительных норм и правил. Заказчик несет ответственность за качество рабочих чертежей, спецификаций и другой документации, передаваемой заказчиком подрядчику (пункт 4.8 договора).

ООО «Солитон-Офис» не оспаривает, что допустило просрочку по предоставлению документации, необходимой для начала выполнения ООО «СибСтройКом» работ по договору от 18.07.2007.

Проектная документация направлена подрядчику -  ООО «СибСтройКом» с сопроводительным письмом №342 от 07.08.2007, проект и исполнительные схемы – с сопроводительным письмом №352 от 21.08.2007 (л.д.