Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 20.12.2008 по делу n А46-2752/2007. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г.Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], 37-26-07, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

18 декабря 2008 года

                                                          Дело № А46-2752/2007

Резолютивная часть постановления объявлена  11 декабря 2008 года

Постановление изготовлено в полном объеме  18 декабря 2008 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Рябухиной Н.А.

судей  Ильницкой Д.В., Лотова А.Н.

при ведении протокола судебного заседания  секретарем Павловской Е.Н.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-5756/2008) Шапкина Олега Юрьевича на решение Арбитражного суда Омской области от 22 октября 2008 года по делу №  А46-2752/2007 (судья Штаненко П.Т.), принятое по иску акционера Шапкина Олега Юрьевича к закрытому акционерному обществу «Осокинское»

3-и лица: общество с ограниченной ответственностью «Осокинское», Акционерный коммерческий Сберегательный банк Российской Федерации, открытое акционерное общество «Объединённый Региональный Регистратор «Веста»,

о признании недействительным решения общего собрания акционеров,  

при участии в судебном заседании представителей: 

от Шапкина Олега Юрьевича – представитель Голдин Л.Г. по доверенности № 1804 от 27.04.2006,

от АК СБ РФ – представитель Скурихин С.И. по доверенности № 01-131 от 03.12.2007,

от ЗАО «Осокинское», ОАО «ОРР «Веста», ООО «Осокинское» – представители  не явились,                                  

                                                             установил  :

Акционер закрытого акционерного общества «Осокинское» Шапкин Олег Юрьевич 27.03.2007 обратился в Арбитражный суд Омской области с иском к закрытому акционерному обществу «Осокинское» (далее – ЗАО «Осокинское») о признании недействительным решения повторного внеочередного общего собрания акционеров ЗАО «Осокинское» от 14.11.2006 в части одобрения заключения ЗАО «Осокинское» с ООО «Осокинское» следующих сделок:

- договора № 11 купли-продажи скота на сумму 10 246 177 руб.,

- договоров купли-продажи сельскохозяйственной техники, горюче-смазочных материалов, машин, запасных частей, оборудования и инвентаря на общую сумму 4 577 306 руб. 79 коп.,

- договора № 1 купли-продажи птицы  на сумму  6 184 982 руб.,

- договора №15 купли-продажи токового хозяйства с зерносушильным оборудованием, с оборудованием на сумму 829 000 руб.,

- договора №14 купли-продажи зерновых культур, животноводческого комплекса на сумму 1 720 668 руб.,

- договора купли-продажи основных средств, недвижимости: зданий птичников, животноводческого комплекса, зданий вспомогательного и дополнительного производства, центральной конторы, магазинов, складов на сумму 13 543 149 руб.

В обоснование иска Шапкин О.Ю. указал, что 14.11.2006 состоялось повторное внеочередное общее собрание акционеров ЗАО «Осокинское», на котором было одобрено заключение акционерным обществом с ООО «Осокинское» указанных выше крупных сделок, в совершении которых имеется заинтересованность. Однако участникам собрания не было сообщено, кто именно является заинтересованным в совершении сделок лицом. Кворум собрания составил 49,58% голосов, однако, на собрании не были оглашены результаты голосования, было лишь заявлено, что большинство голосов отдано за одобрение заключения сделок. При таких обстоятельствах  решение общего собрания является, по мнению истца, недействительным, поскольку невозможно установить, сколько незаинтересованных в заключении сделок акционеров голосовали за её одобрение. Истец является владельцем 14491 голосующих акций,  на повторном внеочередном общем собрании  акционеров 14.11.2006  присутствовал и голосовал против принятия решения об одобрении сделок.

До принятия судом решения по делу Шапкин О.Ю. в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее – АПК РФ) уточнил исковые требования (л.д. 59-61 т.1), указав, что за одобрение заключения указанных в повестке дня общего собрания сделок отдано 36719 голосов из 60225 голосов, принявших участие в голосовании (61,515%), однако, из пункта 4 статьи 83 Федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах» следует, что решение общего собрания об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается большинством голосов всех незаинтересованных в её совершении акционеров (а не только присутствующих на собрании), являющихся владельцами голосующих акций. Следовательно, за совершение сделок отдано менее половины голосов (30,815%) всех незаинтересованных в совершении сделок акционеров.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены открытое акционерное общество «Объединённый Региональный Регистратор «Веста» (далее - ОАО «ОРР «Веста») – определением суда от 31.05.2007; общество с ограниченной ответственностью «Осокинское» (далее – ООО «Осокинское») – определением суда от 26.06.2007; Акционерный коммерческий сберегательный банк РФ (далее – АК СБ РФ) – определением суда от 19.07.2007.

Решением Арбитражного суда Омской области от 27.05.2008 по делу № А46-14951/2007 ЗАО «Осокинское» признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждена Кущенко Юлия Александровна (л.д. 38-42)..  

            Решением Арбитражного суда Омской области от 01.07.2008 по делу № А46-26/2008 ООО «Осокинское» признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждена Кущенко Юлия Александровна (л.д. 32-37 т.2).  

            Решением Арбитражного суда Омской области от 22.10.2008 по делу №А46-2752/2007 в удовлетворении иска Шапкина О.Ю. отказано.

В обоснование решения суд указал, что повторное внеочередное общее собрание акционеров ЗАО «Осокинское» от 14.11.2006 проведено в соответствии с установленными Федеральным законом «Об акционерных обществах» требованиями. Суд также указал на недоказанность истцом нарушения его прав оспариваемым решением общего собрания.

 Возражая против принятого судом решения, Шапкин О.Ю. в апелляционной жалобе просит его отменить, ссылаясь на несоответствие выводов суда обстоятельствам дела и представленным доказательствам, неправильное применение норм материального права.

АК СБ РФ, конкурсный управляющий ЗАО «Осокинское» и ООО «Осокинское» в письменных отзывах на апелляционную жалобу просят оставить обжалуемое решение суда без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

   От конкурсного управляющего ЗАО «Осокинское» и ООО «Осокинское» поступило письменное ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в его отсутствие.

            ОАО «ОРР «Веста» письменный отзыв на апелляционную жалобу не направило.

Представители ЗАО «Осокинское», ООО «Осокинское», ОАО «ОРР «Веста», извещенных надлежащим образом о месте и времени заседания суда апелляционной инстанции, в него не явились.

На основании части 1 статьи 266, частей 3,5 статьи 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие ЗАО «Осокинское», ООО «Осокинское», ОАО «ОРР «Веста».

             В заседании суда апелляционной инстанции представитель Шапкина О.Ю. Голдин Л.Г. доводы апелляционной жалобы поддержал.

Представитель АК СБ РФ высказался согласно письменному отзыву на апелляционную жалобу.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и письменный отзыв на неё, выслушав явившихся лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции считает обжалуемое решение суда подлежащим оставлению без изменения.

Как следует из материалов дела, 14.11.2006 состоялось повторное внеочередное общее собрание акционеров ЗАО «Осокинское», на котором  приняты решения в том числе об одобрении в порядке статьи 83 Федерального закона «Об акционерных обществах» сделок купли-продажи между ЗАО «Осокинское» и ООО «Осокинское», в которых имеется заинтересованность: договора №11 купли-продажи скота на сумму 10 246 177 руб., договора купли-продажи сельскохозяйственной техники, ГСМ, машин, запчастей, оборудования и инвентаря на общую сумму 4 577 306 руб. 79 коп., договора № 1 купли-продажи птицы на сумму 6 184 982 руб., договора № 15 купли-продажи токового хозяйства с зерносушильным оборудованием на сумму 829 000 руб., договора № 14 купли-продажи зерновых культур, животноводческого комплекса на сумму 1 720 668 руб., договора купли-продажи основных средств недвижимости: зданий птичников, животноводческого комплекса, зданий вспомогательного и дополнительного производства, центральной конторы, магазинов, складов на сумму 13 543 149 руб.

   Согласно протоколу счетной комиссии от 15.11.2006 №4, число голосов, которыми обладали лица, включенные в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании по первому вопросу повестки дня (одобрение сделок) – 119 159. Число голосов, которыми обладали лица, принявшие участие в голосовании по первому вопросу повестки дня общего собрания – 60 225 (50,54% от числа голосов, которыми обладали лица, включенные в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании). За одобрение указанных сделок отдано 36 719 голосов (61,515%), против – 18944 (31,737%), воздержались – 809 (1,355%). При голосовании по данному вопросу не учитывались голоса лиц, заинтересованных в совершении данных сделок (534 голоса). Недействительными признаны 5 бюллетеней акционеров, обладавших 715 голосами (1,198%).

Пунктом 13.6 устава ЗАО «Осокинское» предусмотрено, что решение общего собрания акционеров по вопросу, поставленному на голосование, принимается большинством голосов акционеров – владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании, если для принятия решения Федеральным законом «Об акционерных обществах» не установлено иное (л.д. 47 т.1).

В силу статьи 83 ФЗ «Об акционерных обществах» сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена до её совершения советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров в соответствии с настоящей статьей (пункт 1). Решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров - владельцев голосующих акций, если предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок является имущество, стоимость которого по данным бухгалтерского учета (цена предложения приобретаемого имущества) общества составляет 2 и более процента балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату (пункт 4).

Из данной нормы следует, что решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, должно приниматься большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров, а не большинством от числа голосов акционеров, которые участвуют в общем собрании.

Согласно разъяснениям, данным в пункте 34 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18.11.2003 №19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» решение общего собрания об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается большинством голосов всех не заинтересованных в её совершении акционеров (а не только присутствующих на собрании), являющихся владельцами голосующих акций.

Из протокола счетной комиссии от 15.11.2006 №4 следует, что за одобрение сделок купли-продажи проголосовали акционеры, обладающие 36 719 голосов, общее число голосов акционеров составляет 119 159, следовательно, за одобрение сделок отдано 30,82% голосов. Указанного количества голосов в силу статьи 83 ФЗ «Об акционерных обществах» недостаточно для заключения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.

         Судом первой инстанции сделан ошибочный вывод о соблюдении требований статьи 83 ФЗ «Об акционерных обществах» при одобрении повторным внеочередным общим собранием акционеров сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.  Однако указанный вывод к принятию неправильного решения  по делу не привел.

В соответствии с частью 1 статьи 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном Арбитражным процессуальным кодексом РФ.

Статьей 49 Федерального закона «Об акционерных обществах» закреплено право акционера  обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации или устава общества, в случае, если он не принимал участия в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и указанным решением нарушены его права и законные интересы. Суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение,  если голосование данного акционера не могло повлиять  на результаты голосования , допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинения убытков данному акционеру (п.7ст.49).

Суд апелляционной инстанции, соглашаясь с выводом суда первой инстанции, считает, что истцом не доказано нарушение его прав и законных интересов принятием оспариваемого решения общего собрания.

В апелляционной жалобе Шапкин О.Ю. указывает, что принятое внеочередным общим собранием акционеров ЗАО «Осокинское» решение об одобрении сделок позволяет продать все активы ЗАО «Осокинское», что приведет к потере доли истца как акционера в имуществе общества.

Между тем, суд апелляционной инстанции полагает, что одобрение внеочередным общим собранием акционеров ЗАО «Осокинское» сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, непосредственного влияния на права Шапкина О.Ю. как акционера ЗАО «Осокинское» не оказывает.

В соответствии с выпиской из реестра №172 эмитента ЗАО «Осокинское», Шапкин О.Ю. является владельцем 14 491 обыкновенных акций ЗАО «Осокинское» (л.д. 11 т.1).

Согласно пункту 7.3 устава ЗАО «Осокинское», пункту 2 статьи 31 ФЗ «Об акционерных обществах» акционеры – владельцы обыкновенных акций общества могут участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, также имеют право на получение дивидендов, а в случае ликвидации общества – право на получение части его имущества (ликвидационную квоту).

Дивидендом является часть чистой прибыли общества за отчетный финансовый год, распределяемая среди акционеров пропорционально числу имеющихся у них акций (пункт 11.1 устава). Общество вправе