Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 15.12.2008 по делу n А46-10563/2006. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г.Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], 37-26-07, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

16 декабря 2008 года

                                                 Дело №   А46-10563/2006

Резолютивная часть постановления объявлена 09 декабря 2008 года

Постановление изготовлено в полном объеме  16 декабря 2008 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Семёновой Т.П.

судей  Гергель М.В., Зориной О.В.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем судебного заседания Карпущенко О.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-5150/2008) открытого акционерного общества «Кормиловский комбинат хлебопродуктов»

на определение  Арбитражного суда Омской области от 18.08.2008 по делу № А46-10563/2006 (судья Мельник С.А.),

по заявлению  закрытого акционерного общества "Факторинговая компания "Еврокоммерц" о включении требования кредитора в реестр требований кредиторов открытого акционерного общества «Кормиловский комбинат хлебопродуктов»

при участии в судебном заседании представителей: 

от конкурсного управляющего ОАО «Кормиловский комбинат хлебопродуктов» Ратковского В.В. - не явился, извещен; после перерыва -  Челядинова М.А. по дов. б/н от 10.11.2008 (два года), паспорт 5207 592227 выдан Отделом № 2 УФМС России по Омской области в ЦАО г. Омска 01.02.2008;

от ФНС России - Гнатюк С.А. по дов. б/н от 23.08.2007 до 04.07.2009, удост. УР № 339193 дейст. до 31.12.2009;

от ЗАО «Факторинговая компания «Еврокоммерц» - не явился, извещен. от АК СБ РФ (ОАО) - Михайлов Е.В. по доверенности     № 01-126 от 03.12.2007 до 09.11.2010, паспорт 5201 498659 выдан Марьяновским РОВД Омской области от 05.05.2001

установил:

            Определением Арбитражного суда Омской области от 19.02.2008 в отношении открытого акционерного общества «Кормиловский комбинат хлебопродуктов» (далее – ОАО «Кормиловский комбинат хлебопродуктов», должник) введено наблюдение, временным управляющим утвержден Ратковский В.В.

            Закрытое акционерное общество «Факторинговая компания «Еврокоммерц» (далее – ЗАО «Факторинговая компания «Еврокоммерц», кредитор) обратилось в арбитражный суд с заявлением о включении требования в сумме 17 405 250 рублей 60 копеек в реестр требований кредиторов должника.

            Определением Арбитражного суда Омской области от 18.09.2008 по делу № А46-10563/2006 требование кредитора в сумме 17 405 250 рублей 60 копеек включено в реестр требований кредиторов должника в третью очередь без обеспечения залогом имущества должника.

            Суд мотивировал свое определение тем, что факт поставки товара должнику по договорам поставки № 16-3 от 01.11.2006, заключенным с ООО «Экситон», и купли-продажи от 20.01.2007, заключенным с ООО «Западно-Сибирский торговый дом»,  подтверждается представленными заявителем доказательствами – актами передачи, товарными накладными, счетами-фактурами. Должником и временным управляющим доказательств обратного не представлено. Право требования уплаты долга к заявителю перешло на основании заключенных генеральных договоров о факторинговом обслуживании № 733/11/СН-Е от 13.11.2006 с ООО «Экситон», № 1554/02/СНР-К от 20.02.2007 с ООО «Западно-Сибирский торговый дом». Суд указал, что данные генеральные договоры о факторинговом обслуживании не были признаны недействительными в судебном порядке.

            Не согласившись с принятым судебным актом, должник подал апелляционную жалобу, в которой  просит его отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявления кредитора.

            Податель жалобы считает, что в материалах дела отсутствуют надлежащие доказательства получения должником товара по договорам поставки и купли-продажи.

            Считает представленные кредитором акты передачи от 21.11.2006 и от 22.01.2007 ненадлежащими доказательствами, поскольку, по его мнению, данные акты по своему содержанию нельзя отнести к вышеуказанным договорам поставки и купли-продажи.

            Указывает, что кредитором не представлено доказательств, подтверждающих переход права требования к нему от ООО «Экситон».

            Считает, что поскольку кредитор не представил доказательств передачи товара ООО «Западно-Сибирский торговый дом» по договору купли-продажи, последний не мог передать свое право требования к должнику третьему лицу.

            Указывает, что в соответствии с условиями генерального договора о факторинговом обслуживании кредитор не представил приложение № 1 к генеральному договору, подписанное обеими сторонами, подтверждающее факт принятия кредитором реестра денежных требований, наличием которого установлена безотзывная и безусловная уступка прав требований к должнику.

            Указывает, что представленные кредитором в электронной копии платежные поручения № 5761 от 24.11.2006 и № 3656 от 28.02.2007 не подтверждают факт оплаты по генеральным договорам о факторинговом обслуживании, поскольку не имеют соответствующих штампов банка о проведении данной расходной операции.

            От кредитора в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором он просит оставить определение суда без изменения, апелляционную жалобу без изменения.

Представитель кредитора, извещенного о судебном заседании в соответствии со статьями 121, 123 АПК РФ надлежащим образом в судебное заседание не явился. Суд апелляционной инстанции считает возможным на основании статьи 156 АПК РФ рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие его представителя.

            Представитель временного управляющего Ратковского В.В. в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы.

            Представители ФНС России и АК СБ РФ (ОАО) в судебном заседании также поддержали доводы апелляционной жалобы.

            Заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле о банкротстве, изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в порядке статей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции считает апелляционную жалобу подлежащей удовлетворению, а определение суда – отмене исходя из следующего.

            В соответствии с частью 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам АПК РФ с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Абзацем 2 пункта 1 статьи 142 Закона о банкротстве предусмотрено, что установление размера требований кредиторов осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 100 указанного Закона.

В силу статьи 100 Закона о банкротстве кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в любой момент в ходе внешнего управления. Указанные требования направляются в арбитражный суд и внешнему управляющему. Возражения относительно требований кредиторов могут быть предъявлены в арбитражный суд в течение месяца с даты получения внешним управляющим данных требований. Требования кредиторов, по которым не поступили возражения, рассматриваются арбитражным судом для проверки их обоснованности и наличия оснований для включения в реестр требований кредиторов.

Исходя из указанных статей, арбитражному суду необходимо по существу проверить доказательства возникновения задолженности и применения мер ответственности на основе положений норм материального права.

В соответствии с процессуальными правилами доказывания (статьи 65, 68 АПК РФ) заявитель обязан доказать допустимыми доказательствами правомерность своих требований, вытекающих из неисполнения другой стороной ее обязательств.

В обоснование требования ЗАО «Факторинговая компания «Еврокоммерц» ссылается на задолженность, возникшую у ОАО «Кормиловский комбинат  хлебопродуктов» по договору поставки  № 16/3 от 01.11.2006, заключенному с ООО «Экситон», в сумме 8 325 000 рублей и по договору купли-продажи № 733/11/СН-Е от 20.01.2007, заключенному с ООО «Западно-Сибирский Торговый Дом», в сумме 9 085 250 рублей 60 копеек.

Согласно договору поставки № 16/3 от 01.11.2006 (далее – договор поставки) ООО «Экситон» (поставщик) обязался поставить ОАО «Кормиловский комбинат  хлебопродуктов» (покупатель) сельхозпродукцию (зерно пшеницы 3 класса ГОСТ 9353-90 (клейковина не менее 25%)) в количестве 1850 тонн на общую сумму 8 325 000 рублей с учетом налога на добавленную стоимость.

В пунктах 2.1.2,  3.7 договора поставки указано о том, что поставщик обязан передать покупателю оригиналы счетов-фактур на поставленный товар.

Пунктом 3.5 договора поставки предусмотрено, что фактическое количество поставляемого товара определяется на основании документов, предоставленных поставщиком покупателю в соответствии с пунктом 3.3. настоящего договора.

Факт поставки подтверждается предоставлением поставщиком письменного подтверждения соответствующего склада о зачислении товара на лицевой счет покупателя (пункт 3.3 договора поставки).

Согласно договору купли-продажи от 20.01.2007 б/н (далее – договор купли-продажи) ООО «Западно-Сибирский Торговый Дом» (продавец)  обязалось поставить ОАО «Кормиловский комбинат  хлебопродуктов» (покупатель) зерно пшеницы 3, 4 класса в количестве 1600 тонн на общую сумму 9 324 900 рублей.

Пунктом 2.2. договора купли-продажи предусмотрено, что зерно переходит в собственность покупателя с момента переписи зерна на карточку покупателя либо указанного им третьего лица на элеваторе покупателя.

Согласно пунктам 2.3., 2.4 договора купли-продажи приемка-передача зерна осуществляется сторонами по количеству и качеству непосредственно в день доставки зерна на элеватор в присутствии представителей сторон, полномочия представителей должны быть удостоверены доверенностью. Одновременно с зерном продавец передает документы, необходимые для осуществления правомочий собственника в отношении приобретенного покупателем зерна, а также иные документы по согласованию сторон.

ЗАО «Факторинговая компания «Еврокоммерц» указывает на то, что обязательства ООО «Экситон» и ООО «Западно-Сибирский Торговый Дом» перед ОАО «Кормиловский комбинат хлебопродуктов» были выполнены, что, по его мнению, подтверждается накладной, счетом-фактурой № 312 от 21.11.2006 ООО «Экситон» на сумму 8 325 000 рублей и товарными накладными №№ 31, 32, 33, 34 от 22.01.2007, счетами-фактурами №№ 45, 46, 47, 48 от 22.01.2007 ООО «Западно-Сибирский Торговый Дом»  на общую сумму 9 085 250 рублей 60 копеек.

Право требования указанной задолженности ЗАО «Факторинговая компания «Еврокоммерц» (фактор) основывает на генеральных договорах о факторинговом обслуживании № 733/11/СН-Е от 13.11.2006 с ООО «Экситон» (клиент), № 1554/02/СНР-К от 20.02.2007 с ООО «Западно-Сибирский торговый дом» (клиент).

Предметом генеральных договоров о факторинговом обслуживании является финансирование фактором клиента под уступку его денежных требований к дебиторам, вытекающих из контрактов (пункт 2.1.).

Согласно пунктам 3.2. генеральных договоров о факторинговом обслуживании денежные требования, уступаемые клиентом фактору, указываются в реестре, составленном в двух экземплярах для каждой стороны по форме, утвержденной в приложении № 1 к настоящим договорам.

Реестр формируется фактором в электронном виде на основании предоставленных клиентом первичных документов и передается клиенту по электронной почте или посредством факсимильной связи. Оригинал реестра подписывается руководителем (иным уполномоченным лицом) клиента и передается для акцепта (проставление подписи уполномоченного фактором лица) фактору вместе с первичными документами. Подписи на реестре заверяются печатями сторон (пункт 3.3.).

Безотзывная и безусловная уступка клиентом указанных в реестре денежных требований фактору считается совершенной с момента акцепта реестра фактором (пункт 3.4.).

Согласно пункту 4.1. указанных договоров клиент обязуется письменно уведомлять дебитора об уступке денежных требований к нему, совершенной клиентом в пользу фактора, с определением денежного требования, подлежащего исполнению.

В приложении № 1 (реестр денежных требований № 733/11/СН-Е-001) к генеральному договору о факторинговом обслуживании № 733/11/СН-Е от 13.11.2006 с ООО «Экситон» документами, подтверждающими денежное требование в сумме 8 325 000 рублей, указаны накладная и счет-фактура № 312 от 21.11.2006, договор на поставку № 16-3 от 01.11.2006.

В материалы дела первичные документы - накладная и счет-фактура № 312 от 21.11.2006 не представлены.

В приложении № 1 (реестр денежных требований № 1554/02/СНР-К-001) к генеральному договору о факторинговом обслуживании № 1554/02/СНР-К от 20.02.2007 с ООО «Западно-Сибирский торговый дом» документами, подтверждающими денежное требование в сумме 9 085 250 рублей 60 копеек, указаны товарные накладные №№ 31, 32, 33, 34 от 22.01.2007, счета-фактуры №№ 45, 46, 47, 48 от 22.01.2007, договор на поставку б/н от 20.01.2007.

В материалы дела представлены товарные накладные №№ 31, 32, 33, 34 от 22.01.2007, счета-фактуры №№ 45, 46, 47, 48 от 22.01.2007, в которых отсутствует ссылка на основание передачи указанной в них пшеницы класса н-кл, 3, 4 и 5 общим весом 1792356 кг – договор купли-продажи от 20.01.2007 б/н либо договор поставки от 20.01.2007 б/н.

В материалы дела также представлены акты передачи от 22.01.2007, подписанные между ООО «Западно-Сибирский торговый дом» и ООО «Кормиловский комбинат хлебопродуктов», о передаче последнему на хранение пшеницы класса н-кл, 3, 4 и 5 общим весом 1792356 кг без указания основания такой передачи.

Согласно уведомлению от 14.11.2006 ООО «Экситон» должник уведомлен об уступке права требования кредитору его обязательств по договору № 16-3 от 01.11.2006.

Согласно уведомлению от 20.02.2007 ООО «Западно-Сибирский торговый дом» должник уведомлен об уступке права требования кредитору его обязательств по договору  от 20.01.2007 б/н.

В подтверждение произведенной оплаты по генеральным договорам о факторинговом обслуживании с ООО «Экситон» и ООО «Западно-Сибирский торговый дом»  кредитор представил в электронном варианте платежные поручения № 5761 от 24.11.2006, № 3656 от 28.02.2007 на общую сумму 15 252 975 рублей 54 копейки.

В ходе проверки обоснованности заявленных кредитором требований, суд первой инстанции определениями 14.05.2008, 05.06.2008, 03.07.2008 обязал его представить подлинные экземпляры документов, приложенных к