Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 11.12.2008 по делу n А46-13755/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г.Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], 37-26-07, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

10 декабря 2008 года

                                                      Дело №   А46-13755/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 03 декабря 2008 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 10 декабря 2008 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Кливера Е.П.

судей Ивановой Н.Е., Рыжикова О.Ю.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Тайченачевым П.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-5279/2008) Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Сибирском федеральном округе (далее – РО ФСФР России в СФО; административный орган)

на решение Арбитражного суда Омской области от 09.09.2008 по делу № А46-13755/2008 (судья Стрелкова Г.В.), принятое

по заявлению открытого акционерного общества «Черноглазовский элеватор» (далее – ОАО «Черноглазовский элеватор»; Общество)

к РО ФСФР России в СФО,

о признании незаконным и отмене постановления от 14.05.2008 № 200,

при участии в судебном заседании:

от РО ФСФР России в СФО − Ковалев В.А. по доверенности от 16.01.2008 № 4, действительной до 01.02.2009 (личность удостоверена паспортом гражданина РФ);

от ОАО «Черноглазовский элеватор» – Савлучинский В.И. по доверенности от 23.04.2008 № 13-08, сохраняющей силу в течение трех лет (личность удостоверена паспортом гражданина РФ),

установил:

ОАО «Черноглазовский элеватор» обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением к РО ФСФР России в СФО о признании незаконным и отмене постановления о назначении административного наказания от 14.05.2008 № 200, которым Общество привлечено к административной ответственности, предусмотренной статьей 15.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в виде наложения штрафа в размере 40 000 рублей.

Решением Арбитражного суда Омской области от 09.09.2008 требование ОАО «Черноглазовский элеватор» удовлетворено в полном объеме.

В обоснование принятого решения суд первой инстанции сослался на то, что административный орган, указывая на непредставление документов для регистрации отчета в качестве нарушения процедуры эмиссии ценных бумаг, не перечислил, какие конкретно документы не были предоставлены Обществом, а сам текст оспариваемого постановления не содержит указания на непредставление ОАО «Черноглазовский элеватор» самого отчета об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг.

Арбитражный суд первой инстанции отметил, что РО ФСФР России в СФО не исследовался вопрос о размещении ценных бумаг.

Кроме того, суд первой инстанции указал на отсутствие надлежащих доказательств, подтверждающих извещение Общества о дате и времени составления протокола об административном правонарушении.

В апелляционной жалобе РО ФСФР России в СФО просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленного юридическим лицом требования.

В апелляционной жалобе административный орган указал на то, что при рассмотрении дела об административном правонарушении, возбужденном в отношении ОАО «Черноглазовский элеватор» за совершение административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена статьей 15.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, РО ФСФР России в СФО были установлены все фактические обстоятельства, подлежащие доказыванию.

РО ФСФР России в СФО также считает, что Общество было надлежащим образом извещено о месте и времени составления протокола об административном правонарушении и рассмотрения дела об административном правонарушении, имело реальную возможность для защиты своих прав и законных интересов.

ОАО «Черноглазовский элеватор» письменного отзыва на апелляционную жалобу административного органа не представило, однако в ходе рассмотрения настоящего дела в порядке апелляционного производства просило решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, пояснения к апелляционной жалобе, заслушав представителя РО ФСФР России в СФО и представителя ОАО «Черноглазовский элеватор», суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства.

22.04.2008 РО ФСФР России в СФО был составлен акт о выявлении факта недобросовестной эмиссии ценных бумаг, из которого усматривается следующее.

На основании приказа от 01.02.2008 № 111пзи РО ФСФР России в СФО осуществлены государственная регистрация выпуска обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО «Черноглазовский элеватор» в количестве 122 920 штук номинальной стоимостью 5 рублей, размещаемых путем конвертации акций в акции той же категории (типа) с большей номинальной стоимостью.

Выпуску присвоен государственный регистрационный номер 1-02-00734-Р.

В пункте 7.2 решения о выпуске акций от 01.02.2008 № 1-02-00734-Р заявителем (открытым акционерным обществом «Черноглазовский элеватор») был определен срок размещения акций на тридцатый день после государственной регистрации выпуска акций (л.д. 45).

В соответствии со статьей 25 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-Ф3 «О рынке ценных бумаг» не позднее 30 дней после завершения размещения эмиссионных ценных бумаг эмитент обязан представить в регистрирующий орган отчет об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг.

ОАО «Черноглазовский элеватор» в срок до 01.04.2008 включительно не представило данного отчета для государственной регистрации.

На основании данного акта РО ФСФР России в СФО составлен протокол об административном правонарушении в области рынка ценных бумаг от 24.04.2008, в котором указано на нарушение ОАО «Черноглазовский элеватор» установленного статьями 19 и 25 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», пунктом 2.6.1 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных Приказом ФСФР РФ от 25.01.2007 № 07-4/пз-н порядка (процедуры) эмиссии ценных бумаг, выразившееся в отсутствии государственной регистрации отчета об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг.

На основании данного протокола вынесено постановление от 14.05.2008 № 200 о привлечении ОАО «Черноглазовский элеватор» к административной ответственности, предусмотренной статьей 15.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде наложения штрафа в размере 40 000 рублей за непредставление документов для регистрации отчета об итогах выпуска ценных бумаг.

Полагая, что вынесенное постановление административного органа, нарушает права и законные интересы ОАО «Черноглазовский элеватор», последнее обратилось в арбитражный суд первой инстанции с заявленным требованием.

09.09.2008 Арбитражный суд Омской области принял обжалуемое решение.

Проверив в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса обжалуемый судебный акт на предмет соответствия его нормам материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии оснований для его отмены и удовлетворения апелляционной жалобы РО ФСФР России в СФО, исходя из следующего.

В соответствии со статьей 15.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях нарушение эмитентом порядка (процедуры) эмиссии ценных бумаг влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от четырех тысяч до пяти тысяч рублей; на юридических лиц – от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей.

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее – Федеральный закон от 22.04.1996 № 39-ФЗ) эмиссия ценных бумаг – это установленная названным Федеральным законом последовательность действий эмитента по размещению эмиссионных ценных бумаг.

Порядок эмиссии ценных бумаг определен в статье 19 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ, в соответствии с которой процедура эмиссии включает в себя следующие этапы:

- принятие решения о размещении эмиссионных ценных бумаг;

- утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг;

- государственную регистрацию выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг;

- размещение эмиссионных ценных бумаг;

- государственную регистрацию отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг.

В соответствии со статьей 25 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ эмитент обязан не позднее 30 дней после завершения размещения акций представить отчет об итогах выпуска акций в регистрирующий орган.

В отчете об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг должна быть указана, в том числе, доля размещенных и неразмещенных ценных бумаг выпуска, количество размещенных ценных бумаг.

В пункте 2.5.2 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 25.01.2007 № 07-4/пз-н (далее – Стандарты эмиссии), установлено, что размещение ценных бумаг осуществляется в течение срока, указанного (определенного в соответствии с порядком, установленным) в зарегистрированном решении о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, который не может превышать одного года с даты государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг.

В пункте 2.6.1 Стандартов эмиссии определено, что эмитент представляет в регистрирующий орган отчет об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг не позднее 30 дней после окончания срока размещения ценных бумаг, указанного в зарегистрированном решении о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг, а в случае, если все ценные бумаги были размещены до истечения этого срока, − не позднее 30 дней после размещения последней ценной бумаги этого выпуска (дополнительного выпуска).

Таким образом, из изложенных выше правовых норм следует вывод о том, что эмитент в решение о выпуске ценных бумаг самостоятельно определяет срок размещения ценных бумаг. При этом данный срок не может быть более одного года с даты государственной регистрации выпуска ценных бумаг.

В связи с этим вывод суда первой инстанции о наличии противоречия между нормами пункта 2.5.2 Стандартов эмиссии и статьи 25 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ является ошибочным, поскольку в статье 25 указанного Федерального закона закреплен лишь максимальный срок размещения ценных бумаг, который может быть уменьшен самим эмитентом в решении выпуске ценных бумаг в соответствии с правилами Стандартов эмиссии о различных видах эмиссии ценных бумаг.

Конвертация ценных бумаг является одним из способов размещения акций, в ходе которого происходит замена ценных бумаг старого выпуска на ценные бумаги нового выпуска и аннулируются ценные бумаги прежнего (старого) выпуска.

В соответствии с пунктом 5.1.1 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 25.01.2007 № 07-4/пз-н (далее - Стандарты эмиссии) решением о размещении акций, размещаемых путем конвертации в акции той же категории (типа) с большей номинальной стоимостью, является решение об увеличении уставного капитала акционерного общества путем увеличения номинальной стоимости акций.

Таким решением должны быть определены категории (типы) акций, номинальная стоимость которых увеличивается, номинальная стоимость акций каждой такой категории (типа) после увеличения, способ размещения акций – конвертация акций в акции той же категории (типа) с большей номинальной стоимостью, а также могут быть определены иные условия конвертации, включая дату конвертации или порядок ее определения, имущество (собственные средства), за счет которого (которых) осуществляется увеличение уставного капитала акционерного общества, и иные условия конвертации.

В пункте 5.3.1 раздела 5.3 Стандартов эмиссии, регламентирующего особенности размещения акций путем конвертации при изменении номинальной стоимости, при изменении прав, при консолидации и дроблении, закреплено, что конвертация акций акционерного общества осуществляется в один день, указанный в зарегистрированном решении об их выпуске, по данным записей на лицевых счетах у держателя реестра или записей по счетам депо в депозитарии на этот день.

Указанный день не должен наступать позднее одного месяца с даты государственной регистрации выпуска акций.

Из содержания имеющегося в материалах настоящего арбитражного дела решения о выпуске акций зарегистрированного 01.02.2008 за основным государственным регистрационным номером 1-02-00734-F следует, что Советом директоров ОАО «Черноглазовский элеватор» принято решение о выпуске акций на основании решения об увеличении уставного капитала Общества путем конвертации акций в акции той же категории (типа) с большой номинальной стоимостью.

Данным решением о выпуске акций зарегистрированным 01.02.2008 за основным государственным регистрационным номером 1-02-00734-F установлено:

- срок размещения акций – на 30 (тридцатый) день после государственной регистрации выпуска акций ОАО «Черноглазовский элеватор»;

- порядок размещения акций – конвертация обыкновенных именных акций ОАО «Черноглазовский элеватор» номинальной стоимостью 5 копеек в обыкновенные именные акции ОАО «Черноглазовский элеватор» с номинальной стоимостью 5 рублей.

Таким образом, из изложенного выше следует, что ОАО «Черноглазовский элеватор» приняло решение о размещении акций в соответствии с требованиями пунктов 5.1.1, 5.3.1 Стандартов эмиссии.

Иными словами, в решении о выпуске акций зарегистрированным 01.02.2008 Обществом установлен срок размещения акций – на 30 (тридцатый) день после государственной регистрации выпуска акций ОАО «Черноглазовский элеватор», то есть Общество установило для себя срок, в течение которого ему необходимо произвести размещение акций (в настоящем конкретном случае – конвертацию обыкновенных именных акций Общества номинальной стоимостью 5 копеек в обыкновенные именные акции Общества с номинальной стоимостью 5 рублей).

Затем, после истечения указанного срока, ОАО «Черноглазовский элеватор» в силу пункта 1 статьи 25 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ и пункта 2.5.2 Стандартов эмиссии было необходимо не позднее 30 дней, предусмотренных для размещения акций, представить отчет об итогах выпуска акций в регистрирующий орган.

ОАО