Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 31.03.2008 по делу n А46-5767/2007. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г.Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], 37-26-07, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

01 апреля 2008 года

                                                  Дело №   А46-5767/2007

Резолютивная часть постановления объявлена  25 марта 2008 года

Постановление изготовлено в полном объеме  01 апреля 2008 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Семеновой Т.П.

судей  Гергель М.В., Зориной О.В.

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем судебного заседания Кичигиной З.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-728/2008) закрытого акционерного общества «Строительно-монтажное управление №4 КПД»       г. Омска на решение Арбитражного суда Омской области от 27 декабря 2007 года, принятое по делу №  А46-5767/2007 (судья Железняк Л.В.) по иску  закрытого акционерного общества «Строительно-монтажное управление №4 КПД» г. Омска к обществу с ограниченной ответственностью «Строительная компания «Новострой» о взыскании 595 781 рублей,

при участии в судебном заседании представителей:

от ЗАО «СМУ №4 КПД» - адвокат Боярская О.А. по дов. № 15 от 21.01.2008, удост. № 194 от 16.01.2003, регист. номер 55/81; Толочко Е.А. по дов. № 107 от 17.03.2008, паспорт 5201 525571 выдан УВД ЛАО г. Омска 27.07.2001;

от ООО «СК «Новострой» - Шильникова Е.М. по дов. б/н от 25.10.2007 до 23.12.2008, паспорт 5201 567702 выдан Большереченским РОВД Омской области 21.11.2001; Ерохина Н.Г. по дов. б/н от 25.10.2007 до 24.09.2008, паспорт 5201 481184 выдан УВД ЛАО г. Омска 17.04.2001,

УСТАНОВИЛ:

Закрытое акционерное общество «Строительно-монтажное управление № 4 КПД» (далее по тексту ЗАО «СМУ-4 КПД» или истец) обратилось в суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Строительная компания «Новострой» (далее по тексту ООО «СК «Новострой» или ответчик) о взыскании 595 781 рублей, составляющих стоимость выполненных проектных работ.

Решением Арбитражного суда Омской области от 27 декабря 2007 года по делу №А46-5767/2007 в удовлетворении исковых требований ЗАО «СМУ-4 КПД» отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ЗАО «СМУ-4 КПД» обратилось в суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции и принять новый судебный акт, которым удовлетворить исковые требования.

Податель жалобы считает, что  суд первой инстанции сделал несоответствующий фактическим обстоятельствам дела вывод о том, что единственным доказательством надлежащего выполнения работ истцом является только заключение строительно-технической экспертизы, которого не имеется.  Судом первой инстанции не принято во внимание заключение Управления Главгосэкспертизы России по Омской области Федерального агентства Российской Федерации по строительству и жилищно-коммунальному хозяйству, которым установлено, что проект на строительство жилого комплекса соответствует заданию на проектирование и утвержденной градостроительной документации.

Полагает, что судом неправильно применен пункт 1 статьи 711 ГК РФ и не применены нормы, подлежащие применению – ч. 2 ст. 762,  п. 1 ст. 723 ГК РФ. Кроме того, судом неверно истолкованы нормы п. 4 ст. 720 и ст. 717 ГК РФ.

Суд, отказывая истцу в удовлетворении исковых требований, посчитал отказ ответчика от оплаты выполненных истцом работ правомерным и не учел того, что действующее законодательство не предусматривает права заказчика не оплачивать выполненные подрядчиком и уже принятые заказчиком работы по акту сдачи-приемки.

Суд необоснованно пришел к выводу о том, что действия ответчика соответствуют требованиям статей 717, 720 ГК РФ.

Кроме того, податель жалобы не согласен с тем, что суд возложил бремя доказывания качества выполненных работ на истца, поскольку такая обязанность лежит в силу ст. 65 АПК РФ на ответчике.

В дополнении к апелляционной жалобе ЗАО «СМУ-4 КПД» указывает на то, что в настоящее время проектно-сметная документация, которую для ответчика подготовил истец, в нарушение ч. 3 ст. 762 ГК РФ, без согласия истца передана ответчиком третьему лицу – ООО «АРТЭС», что прямо запрещено ч.  3 ст. 762 ГК РФ и п. 6.1. договора подряда № 2004-5 от 19.05.2004 года.

ООО «СК «Новострой» в письменном отзыве на апелляционную жалобу  просит оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В отзыве указывает на необоснованность довода подателя жалобы  о принятии в качестве доказательства заключения Управления Главгосэкспертизы России по Омской области Федерального агентства Российской Федерации по строительству и жилищно-коммунальному хозяйству, поскольку оно не имеет отношения к рассматриваемому спору. Нормы материального права применены судом первой инстанции правильно.  Указывает на неоднократное направление истцу замечаний по качеству выполненных работ.

В соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  в заседании суда апелляционной инстанции объявлялся перерыв с 18 марта 2008 года по 25 марта 2008 года, после окончания которого судебное заседание продолжено.

Информация о перерыве в судебном заседании была размещена на официальном сайте суда в сети Интернет.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель  ЗАО «СМУ-4 КПД» поддержала доводы, изложенные в жалобе, просила отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт, которым удовлетворить исковые требования, пояснив, что истцом была предъявлена задолженность по частично не оплаченному по дополнительному соглашению №1 акту выполненных работ от 25.07.2005 года на сумму 114 639 рублей и акту №1 от 29.01.2007 года на сумму 481 142 рублей. Ответчиком оплата выполненных работ по договору №2004-5 от 19.05.2004 года на проектирование работ «Многоэтажному жилому дому со встроенными нежилыми помещениями по ул. Волочаевская в Центральном АО г. Омска (АС выше 00.0) и дополнительному соглашению №1 к договору №2004-5 от 19.05.2004 года о проектировании инженерной части (водопровода, канализации, отопления, вентиляции, электроснабжения, электроосвещения, дренажа, автоматики систем) производилась отдельно с назначением платежа в платежных поручениях по договору или дополнительному соглашению поэтапно.  Работы по акту от 25.07.2005 года приняты без замечаний, замечаний по акту №1 от 29.01.2007 года   на выполнение инженерной части от ответчика не было, документация была передана ответчику за три месяца до подписания акта приемки выполненных работ.

Представитель ООО «СК «Новострой» поддержала доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просила оставить решение суда первой инстанции без изменения, после перерыва в судебное заседание не явилась.

Выслушав участвующих в деле лиц, изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, проверив законность и обоснованность судебного акта в порядке статей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции считает апелляционную жалобу подлежащей удовлетворению.

Как следует из материалов дела, 19 мая 2004 года между ЗАО «СМУ-4 КПД» (исполнитель) и ООО «СК «Новострой» (заказчик) заключен договор подряда № 2004-5, по условиям которого заказчик поручает, а исполнитель принимает на себя разработку технической документации в соответствии с заданием на проектирование по объекту: «Жилой комплекс со встроенными нежилыми помещениями по ул. Волочаевская в ЦАО г. Омска».

Стоимость разработки технической документации по договору в текущих ценах определена сметой на проектные работы, которая является неотъемлемой частью настоящего договора и составляет  3 730 743 рублей, в том числе НДС (пункт 2.1. договора).

Заказчик производит расчеты в соответствии  с календарным графиком проектирования и финансирования, окончательный расчет после завершения работ, в течение 5 дней после подписания акта сдачи-приемки всех работ (пункт 2.2. договора).

Заказчик в течение 15 дней после подписания настоящего договора перечисляет исполнителю аванс в размере 30% - 1 119 222 рублей (пункт 2.3. договора).

Оставшуюся сумму  заказчик оплачивает в соответствии с этапами, отраженными в календарном графике проектирования и финансирования. Суммы промежуточных платежей  определяются из стоимости выполненных этапов работ. При этом стоимость этапа работ исполнитель уменьшает на сумму  равную процентам перечисленного аванса (пункт 2.4. договора).

Выполнение отдельных этапов оформляется актом  сдачи-приемки работ. Техническая документация на выполненный этап передается по накладной, если эта передача предусмотрена календарным планом (пункт 2.5. договора).

19 мая 2004 года стороны заключили дополнительное соглашение № 1 к договору подряда, по условиям которого заказчик поручает, а исполнитель принимает на себя разработку технической документации в соответствии с заданием на проектирование по объекту: «Жилой комплекс со встроенными нежилыми помещениями по ул. Волочаевская в ЦАО г. Омска» Разделы: «ВК» (водопровод и канализация), «ДН»(дренаж), «ЭОМ»(электроснабжение, электроосвещение), «ОВ» (отопление и вентиляция), «АОВ» (автоматика вентсистем).

Стоимость разработки технической документации по договору в текущих ценах определена сметой на проектные работы, которая является неотъемлемой частью настоящего договора и составляет 2 291 153 рублей (в том числе НДС 349 498 рублей) (пункт 2.1. дополнительного соглашения № 1).

Заказчик производит расчеты  в соответствии с календарным графиком проектирования и финансирования, окончательный расчет после завершения работ, в течение 5 дней после подписания акта сдачи-приемки всех работ (пункт 2.2. дополнительного соглашения № 1).

Согласно пункту 2.3. дополнительного соглашения заказчик в течение 15 дней после подписания настоящего договора перечисляет исполнителю аванс в размере 30% - 687 345 рублей.

Оставшуюся сумму заказчик оплачивает в соответствии с этапами, отраженными в календарном графике проектирования и финансирования. Суммы промежуточных платежей определяются из стоимости выполненных этапов работ. При этом стоимость этапа работ исполнитель уменьшает на сумму равную процентам перечисленного аванса (пункт 2.4. договора).

Выполнение отдельных этапов работ оформляется актом сдачи-приемки работ. Техническая документация на выполненный этап передается по накладной, если эта передача предусмотрена календарным планом (пункт 2.5).

В соглашении о дополнении договора № 2004-5 от 19.05.2004 года на выполнение проектных работ от 21.03.2006 года  стороны определили, что в целях дальнейшего сотрудничества стороны решили принять и утвердить график распределения денежных средств по очередям проектирования с учетом уже оплаченных и принятых объемов работ по объекту «Многоэтажный жилой дом со встроенными нежилыми помещениями по ул. Волочаевская в Центральном АО г. Омска» (пункт 1). График распределения денежных средств по очередям проектирования объекта вступает в силу с момента подписания соглашения (пункт 2). Стороны также определили, что заказчик производит расчеты в соответствии с принятыми к оплате  фактически выполненными этапами работ в течение 10-ти дней с момента подписания акта сдачи-приемки работ.

В графике распределения денежных средств по очередям проектирования «Многоэтажный жилой дом со встроенными нежилыми помещениями по ул. Волочаеская в ЦАО г. Омска (приложение №1 к соглашению от 21.03.2006 года) указано, что стадия «проект» (30% доли этапа) сдана по акту от 31.12.2004 года на сумму 1 119 223 рубля, 1 очередь: свайное поле ( 3%) сдано по акту «№ 1 от 23.05.2005 года на сумму 111 922 рубля, ростверки (4%) сданы по акту № 2  от 23.05.2005 года на сумму 149 230 рублей, АС ниже 0,000 (5%) сданы по акту от 25.07.2005 года на сумму 186 537 рублей, каркас (4%) сдан по акту №16 от 16.12.2005 года на сумму 261 152 рубля, АС выше 0,000 (7%) планируемая дата сдачи 20.06.2006 года на сумму 261 152 рубля, итого 1 977 294 рубля (л.д.21).

21.03.2006 года стороны подписали также соглашение к дополнительному соглашению №1, которым также утвердили график распределения денежных средств по очередям проектирования и условия оплаты в течение 10-ти дней с момента подписания акта сдачи-приемки работ (пункты 1,2,3).

В графике распределения денежных средств по очередям проектирования «Многоэтажный жилой дом со встроенными нежилыми помещениями по ул. Волочаеская в ЦАО г. Омска разделы ВК, ДН, ЭОМ,ОВ, АОВ (приложение №1) часть проекта «Стадия «Проект» (30% доли этапа) по акту от 25.07.2005 года сдана на сумму 687 346 рублей (л.д.23), 1 очередь проектирования (21%) дата сдачи 20.06.2006 года на сумму 481 142 рубля, итого 1 168 488 рублей.

11.04.2007 года между сторонами было подписано соглашение о расторжении договора на проектирование последующих очередей в соответствии с частью 1 статьи 450 ГК РФ.

Как следует из представленных накладных передачи проектной документации, актов выполненных работ и платежных поручений об оплате выполненных работ работы истцом выполнялись как по основному договору, так и по дополнительному соглашению. Оплата выполненных работ осуществлялась ответчиком также отдельно по договору и по дополнительному соглашению, о чем свидетельствуют данные, указанные в платежных поручениях, в графе «назначение платежа».

Согласно материалам дела истцом по договору №2004-5 от 19.05.2004 года выполнено работ на сумму 1 977 293 рублей по актам сдачи работ подписанным заказчиком от 31.12.2004 года, №1 от 23.05.2005 года, №2 от 23.05.2005 года, от 25.07.2005 года, №16 от 16.12.2005 года, №2 от 29.01.2007 года. Оплачено по платежным поручениям 2 000 000 рублей, соответственно работы по акту №2 от 29.01.2007 года ответчиком приняты и оплачены.

По дополнительному соглашению №1 истцом выполнено работ на сумму 1 168 488 рублей по актам сдачи работ подписанным заказчиком от 25.07.2005 года, № 1 от 29.01.2007 года. Оплата выполненных работ произведена по платежным поручениям на сумму 550 000 рублей.

Всего истцом выполнено работ на сумму 3 145 781 рублей, оплачено ответчиком 2 550 000 рублей, задолженность составляет 595 781 рублей.

Таким образом, материалами дела подтверждено, что на момент предъявления исковых требований о взыскании задолженности оплата ответчиком не произведена только по двум актам -  от 25.07.2005 года на сумму 687 346 рублей и № 1 от 29.01.2007 года на сумму 481 142 рублей.

Оплата по акту от 25.07.2005 года произведена на 81% (с учетом переплаты по договору подряда и оплаты по дополнительному соглашению платежными поручениями № 122