Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 27.03.2008 по делу n А46-13151/2007. Отменить решение полностью и принять новый с/а,О восстановлении пропущенного процессуального срока

выявления совершения административного правонарушения. В случае, если требуется дополнительное выяснение обстоятельств дела либо данных о физическом лице или сведений о юридическом лице, в отношении которых возбуждается дело об административном правонарушении, протокол об административном правонарушении составляется в течение двух суток с момента выявления административного правонарушения.

Как следует из материалов дела, проверка налоговым органом была проведена 27.08.2007г., тогда как протокол об административном правонарушении был составлен 26.09.2007г., то есть спустя почти месяц с даты обнаружения правонарушения.

Однако согласно пункту 4 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2005 № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» несущественными являются такие недостатки протокола, которые могут быть восполнены при рассмотрении дела по существу, а также нарушение установленных статьями 28.5 и 28.8 КоАП сроков составления протокола об административном правонарушении и направления протокола для рассмотрения судье, поскольку эти сроки не являются пресекательными, либо составление протокола в отсутствие лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, если этому лицу было надлежащим образом сообщено о времени и месте его составления, но оно не явилось в назначенный срок и не уведомило о причинах неявки или причины неявки были признаны неуважительными.

Таким образом, суд апелляционной инстанции делает вывод о несущественности недостатков допущенных при составлении протокола об административном правонарушении. Данные недостатки не нарушают законных прав предпринимателя и не влияют на законность и обоснованность постановления о назначении административного наказания.

С учетом изложенного, материалами дела подтверждается факт совершения предпринимателем административного правонарушения, выразившегося в продаже товара за наличный денежный расчет без применения контрольно-кассовой машины, что охватывается составом административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена статьей 14.5 КоАП.

В соответствии с частью 3 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что решение налогового органа о привлечении к административной ответственности является законным и обоснованным, суд принимает решение об отказе в удовлетворении требований заявителя.

При таких обстоятельствах, решение суда первой инстанции подлежит отмене, в удовлетворении требовании индивидуального предпринимателя Кошелева Евгения Васильевича о признании незаконным и отмене постановления от 04.10.2007 № 650 надлежит отказать.

Судебные расходы судом апелляционной инстанции не распределяются, поскольку жалобы на решения арбитражного суда по делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагаются.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 2 статьи 269, пункта 3 части 3 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой  арбитражный апелляционный суд именем Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Омской области от 20.12.2007 по делу № А46-131151/2007 отменить. Принять новый судебный акт.

Отказать в удовлетворении требований индивидуального предпринимателя Кошелева Евгения Васильевича о признании незаконным и отмене постановления инспекции Федеральной налоговой службы по Кировскому административному округу г. Омска № 650 от 04.10.2007 о назначении административного наказания за совершение правонарушения, предусмотренного статьей 14.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

О.Ю. Рыжиков

Судьи

О.А. Сидоренко

Л.А. Золотова