Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 06.11.2008 по делу n А70-3261/11-2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения,Удовлетворить ходатайство (заявление) (АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г.Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], 37-26-07, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

07 ноября 2008 года

                                                       Дело № А70-3261/11-2008

Резолютивная часть постановления объявлена 30 октября 2008 года

Постановление изготовлено в полном объеме 07 ноября 2008 года

Восьмой арбитражный  апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Глухих А.Н.,

судей Гладышевой Е.В., Ильницкой Д.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Павловской Е.Н.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  08АП-4804/2008) общества с ограниченной ответственностью «Транссервис» на решение Арбитражного суда Тюменской области от 04 августа 2008 года по делу №  А70-3261/11-2008 (судья Скифский Ф.С.), принятое по иску открытого акционерного общества «Грузовое автотранспортное предприятие № 2» к обществу с ограниченной ответственностью «Транссервис», при участии третьих лиц- общества с ограниченной ответственностью «Регион-Энерго», Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 7 по Тюменской области, о признании недействительными решений внеочередных общих собраний ООО «Транссервис» от 05.04.2008 и 17.04.2008, оформленных протоколами № 2 и № 3 соответственно,

В судебном заседании приняли участие:

от ООО «Транссервис» – директор Макаров В.Н. (протокол № 2 внеочередного общего собрания участников ООО «Транссервис» от 05.04.2008, назначен ликвидатором ООО «Транссервис» протокол № 3 от 17.04.2008),

от ООО «Регион-Энерго»– генеральный директор Макаров В.Н. (протокол учредителей собрания участников ООО «Регион-Энерго» от 24.09.2004),

от МИФНС № 7 по Тюменской области– представитель не явился,

от ОАО «ГАТП № 2»– представитель  не явился,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Грузовое автотранспортное предприятие № 2» (далее - ОАО «ГАТП № 2», истец) обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Транссервис» (далее -ООО «Транссервис», ответчик) при участии третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора – общества с ограниченной ответственностью «Регион-Энерго» (ООО «Регион-Энерго») и Межрайонная инспекции Федеральной налоговой службы Российской Федерации № 7 по Тюменской области (МИФНС № 7 по Тюменской области) о признании недействительными решений внеочередных общих собраний ООО «Транссервис» от 05.04.2008 и 17.04.2008, оформленных протоколами № 2 и № 3 соответственно.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 04 августа 2008 по делу №  А70-3261/11-2008 признаны недействительными: решение внеочередного общего собрания участников ООО «Транссервис» от 05.04.2008, оформленное протоколом № 2, по первому вопросу повестки дня - о внесении изменений в учредительные документы ООО «Транссервис», в связи с изменением состава участников, в части внесения изменений в пункты 1 и 5.1 учредительного договора ООО «Транссервис»; решение внеочередного общего собрания участников ООО «Транссервис» от 17.04.2008, оформленное протоколом № 3, по первому вопросу повестки дня - о ликвидации ООО «Транссервис», по второму вопросу повестки дня - о назначении ликвидатором ООО «Транссервис» действующего директора общества Макарова Владимира Николаевича. В удовлетворении остальной части исковых требований отказано. Этим же решением с  ООО «Транссервис» в пользу ОАО «ГАТП № 2» взысканы расходы по уплате государственной пошлины в сумме 2 000 руб.

Не соглашаясь с принятым судебным актом, ООО «Транссервис» в апелляционной жалобе просит решение суда изменить в части удовлетворенных требований, приняв в этой части новое решение об отказе в удовлетворении предъявленных требований.

В обоснование апелляционной жалобы ответчик указывает на то, что судом необоснованно не применён п. 22 Постановления Пленума Верховного Суда Российской и Пленума Высшего арбитражного Суда Российской Федерации от 09.12.1999 № 90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».

По мнению ответчика, суд не дал оценку действиям ОАО «ГАТП-2» с учётом положений ч. 1 ст. 10 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ), которое действует исключительно с намерением причинить ущерб ООО «Транссервис».

Также ООО «Транссервис» считает, что судом не было выделено в отдельное производство второе требование истца, касающееся протокола внеочередного общего собрания участников ООО «Транссервис» № 3 от 17.04.2008, тогда как требования ОАО «ГАТП № 2» основаны на разных обстоятельствах и подтверждаются различными доказательствами.

Кроме того, ответчик утверждает, что иск предъявлен к ненадлежащему ответчику – ООО «Транссервис», поскольку обжалуемое истцом решение принято участником общества – ООО «Регион-Энерго».

ООО «Регион-Энерго» в отзыве на апелляционную жалобу поддержало позицию ответчика и просило решение суда изменить.

ОАО «ГАТП № 2» в отзыве на апелляционную жалобу просило решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Представители истца и МИФНС № 7 по Тюменской области, извещенные надлежащим образом о месте и времени судебного заседания, в суд апелляционной инстанции не явились. ОАО «ГАТП № 2» заявлено ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие его представителя. Данное ходатайство удовлетворено.

На основании ч. 1 ст. 266, ч. 3 ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (АПК РФ) апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие неявившихся участников процесса.

В заседании суда апелляционной инстанции представители ООО «Транссервис» и ООО «Регион-Энерго» высказались согласно доводам апелляционной жалобы.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и отзывы на неё, проверив законность и обоснованность судебного акта в порядке ч. 5 ст. 268 АПК РФ в обжалуемой части, суд апелляционной инстанции считает его подлежащим оставлению без изменения, исходя из следующего.

Как усматривается из материалов дела и установлено судом первой инстанции, решением Арбитражного суда Тюменской области от 29.12.2005 ЗАО «Транссервис», являющееся участником ООО «Транссервис» с долей в уставном капитале в размере 99,4%, признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство.

Между ЗАО «Транссервис» и ОАО «ГАТП № 2» 04.04.2005 заключен договор уступки доли ООО «Транссервис», по условиям которого ЗАО «Транссервис» приняло на себя обязательство уступить, а ОАО «ГАТП № 2» принять безвозмездно долю в уставном капитале ООО «Транссервис» в размере 1 725 000 руб., что составляет 99,4% уставного капитала общества (п. 6.5. Устава общества).

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Тюменской области от 07.08.2007 по делу № А70-2671/12-2007, оставленным без изменения постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 22.11.2007 и постановлением Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 20.02.2008 частично удовлетворены исковые требования конкурсного управляющего ЗАО «Транссервис» к ЗАО «Транссервис», ООО «Транссервис» и ОАО «ГАТП № 2» о применении последствий недействительности ничтожной сделки - договора    уступки    доли    ООО    «Транссервис»    от    04.04.2005, заключенного между ЗАО «Транссервис» и ОАО «ГАТП № 2» путем восстановления прав ЗАО «Транссервис» на долю в уставном капитале ООО «Транссервис» в размере 1 725 000 руб. или 99,4 % уставного капитала.

Договор уступки доли ООО «Транссервис» от 04.04.2005, заключенный между ЗАО «Транссервис» и ОАО «ГАТП № 2», суд оценил как ничтожную сделку, противоречащую требованиям закона.

По правилам ч. 2 ст. 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Судом первой инстанции по делу № А70-1671/12-2007 установлено,  что 02.09.2004 ЗАО «Транссервис» и ОАО «ГАТП № 2» подписали учредительный договор о создании ООО «Транссервис» с уставным капиталом в размере 1 735 000 руб., при этом номинальная стоимость доли ЗАО «Транссервис» составляла 1 725 000 рублей или 99,4 % уставного капитала, а доля ОАО «ГАТП № 2» - 10 000 руб. или 0,6 % уставного капитала. В Уставе ООО «Транссервис», зарегистрированным МИФНС России № 7 по Тюменской области 21.09.04г. за основным государственным регистрационным номером 1047200152471, доли между участниками распределены таким же образом.

27.02.2008 ООО «Транссервис» направило в адрес истца уведомление о проведении внеочередного общего собрания участников ООО «Транссервис», указав, что внеочередное общее собрание участников общества состоится 05.04.2008 в 9.00 по адресу: г. Тюмень, ул. Станкостроителей, 1, офис 305а, со следующей повесткой дня: 1) внесение изменений в учредительные документы ООО «Транссервис» в связи с изменением состава участников; 2) назначение единоличным исполнительным органом ООО «Транссервис» Макарова Владимира Николаевича.

Согласно протоколу № 2 внеочередного общего собрания участников ООО «Транссервис», 05.04.2008 было проведено внеочередное общее собрание участников ООО «Транссервис», на котором присутствовали участники: ООО «Регион-Энерго» (количество голосов в размере 99,4%), ОАО «ГАТП № 2» (количество голосов в размере 0,6%).

Из содержания указанного протокола следует, что ООО «Регион-Энерго» является участником ООО «Транссервис» в порядке ч. 6 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», с момента уведомления общества о приобретении доли (уведомление о приобретении доли в размере 99,4% уставного капитала ООО «Транссервис» от 01.02.2008).

Повестка дня включала следующие вопросы: 1) внесение изменений в учредительные документы ООО «Транссервис» в связи с изменением состава участников; 2) назначение единоличным исполнительным органом ООО «Транссервис» Макарова Владимира Николаевича.

В собрании также принимало участие приглашенное лицо без права голоса -Пушкарев Дмитрий Аркадьевич; председательствующим избран Макаров Владимир Николаевич.

По итогам голосования по первому вопросу повестки дня («за» - 99,4% от числа голосов участников, присутствующих на собрании; «против» - 0,6% голосов участников, присутствующих на собрании) принято решение о внесении изменений в пункты 1 и 5.1 учредительного договора ООО «Транссервис» и пункты 1.2. и 4.2. Устава ООО «Транссервис», заменив ЗАО «Транссервис» на ООО «Регион-Энерго» в предложенных редакциях.

По второму вопросу повестки дня по итогам голосования («за» - 99,4% от числа голосов участников, присутствующих на собрании; «против» - 0,6% голосов участников, присутствующих на собрании) принято решение о назначении в соответствии с абз. 4 ч. 1 ст. 33 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и Уставом ООО «Транссервис» единоличным исполнительным органом (директором) ООО «Транссервис» Макарова Владимира Николаевича.

03.03.2008 ООО «Транссервис» в адрес истца направило уведомление о проведении внеочередного общего собрания участников ООО «Транссервис», в котором было указано, что внеочередное общее собрание участников Общества состоится в 9.00 17.04.08г. по адресу: г. Тюмень, ул. Станкостроителей, 1, офис 305а, со следующей повесткой дня: 1) ликвидация ООО «Транссервис»; 2) назначение ликвидатором ООО «Транссервис» Макарова Владимира Николаевича.

Из протокола № 3 внеочередного общего собрания участников ООО «Транссервис» усматривается, что 17.04.2008 проведено внеочередное общее собрание участников ООО «Транссервис», на котором присутствовали участники: ООО «Регион-Энерго» (количество голосов в размере 99,4%), ОАО «ГАТП № 2» (количество голосов в размере 0,6%).

Повестка дня включала следующие вопросы: 1) ликвидация ООО «Транссервис»; 2) назначение ликвидатором ООО «Транссервис» Макарова Владимира Николаевича.

Председательствующим был избран Макаров Владимир Николаевич.

По итогам голосования по первому вопросу повестки дня («за» - 99,4% от числа голосов участников, присутствующих на собрании; «против» - 0,6% голосов участников, присутствующих на собрании) принято решение о ликвидации ООО «Транссервис».

По второму вопросу повестки дня по итогам голосования («за» - 99,4% от числа голосов участников, присутствующих на собрании; «против» - 0,6% голосов участников, присутствующих на собрании) принято решение о назначении ликвидатором ООО «Транссервис» действующего директора общества Макарова Владимира Николаевича.

Истец, считая, что до проведения внеочередных общих собраний участников общества 05.04.2008 и 17.04.2008 ему не была представлена информация и материалы, соответствующие повесткам дня; решения по всем вопросам повестки дня были приняты единогласно, несмотря на то, что истец на собраниях по всем вопросам повестки дня голосовал «против»; принятыми на собраниях решениями нарушаются права и законные интересы истца в сфере предпринимательской деятельности, поскольку незаконная   ликвидация   ООО   «Транссервис»   препятствует   осуществлению   истцом предпринимательской деятельности через ООО «Транссервис», обратился в суд с настоящим иском.

Удовлетворение требований ОАО «ГАТП № 2» в части признания недействительными: решения внеочередного общего собрания участников ООО «Транссервис» от 05.04.2008, оформленного протоколом № 2, по первому вопросу повестки дня - о внесении изменений в учредительные документы ООО «Транссервис», в связи с изменением состава участников, в части внесения изменений в пункты 1 и 5.1 учредительного договора ООО «Транссервис»; решения внеочередного общего собрания участников ООО «Транссервис» от 17.04.2008, оформленного протоколом № 3, по первому вопросу повестки дня - о ликвидации ООО «Транссервис», по второму вопросу повестки дня - о назначении ликвидатором ООО «Транссервис» действующего директора общества Макарова Владимира Николаевича, послужило поводом для подачи ООО «Транссервис» апелляционной жалобы, при оценке доводов которой суд апелляционной инстанции учёл следующие обстоятельства.

Пунктом 1 ст. 32 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» предусмотрено, что высшим органом общества является общее собрание участников общества. Общее собрание участников общества может быть очередным или внеочередным.

В п. 9.1 Устава ООО «Транссервис» определено, что высшим органом управления общества является общее собрание участников. Один раз в год общество проводит годовое общее