Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 12.04.2011 по делу n А46-3666/2010. Оставить определение без изменения, жалобу без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

13 апреля 2011 года

                                                      Дело №   А46-3666/2010

Резолютивная часть постановления объявлена  06 апреля 2011 года

Постановление изготовлено в полном объеме  13 апреля 2011 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шаровой Н.А.,

судей  Зиновьевой Т.А., Рожкова Д.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Мироновой А.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  08АП-1358/2011) единственного участника общества с ограниченной ответственностью «НПК Энергия» Никитина Михаила Валерьевича на определение Арбитражного суда Омской области от 03 февраля 2011 года, вынесенное по результатам рассмотрения Банка ВТБ (открытого акционерного общества) (ИНН 7702070139, ОГРН 1027739609391) о включении требования в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью «НПК Энергия» по делу №  А46-3666/2010 (судья Сорокина И.В.) о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «НПК Энергия» (ИНН 5504067772, ОГРН 1025500988204),

при участии в судебном заседании представителя Банка ВТБ (открытое акционерное общество) Рудовол И.П. (паспорт, доверенность № 2689 от 02.12.2010 сроком действия по 25.11.2013);

установил:

Решением Арбитражного суда Омской области от 12.10.2010 по делу № А46-3666/2010 общество с ограниченной ответственностью «НПК Энергия» (далее – ООО «НПК Энергия», должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев; конкурсным управляющим должника утвержден Нестеров В.Д.

Определением Арбитражного суда Омской области от 03.02.2011 по делу № А46-3666/2010 определенное на дату открытия конкурсного производства требование ОАО Банк ВТБ в размере 20 523 894,37 рублей, в том числе: сумма основного долга по кредиту, процентов за пользование кредитом – 15 986 616,45 рублей, сумма неустоек – 4 537 277,92 рублей, из которых 17 580 294,64 рублей, как обязательство, обеспеченное залогом имущества должника установлены и включены в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «НПК Энергия».

Участник ООО «НПК Энергия» Нестеров В.Д. подал апелляционную жалобу, в которой просит определение от 03.02.2011 отменить, ссылаясь на мнимость договора поручительства, в обоснование чего указывает на то, что все имущество общества на момент его заключения находилось в залоге, уже имелись обязательства по иному договору поручительства, финансовая возможность заключения такого договора у общества отсутствовала. Заявитель полагает, что обжалуемым определением нарушены положения Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 № 58 «О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя» в части решения вопроса об установлении требований залогодержателя в деле о банкротстве, исходя из того, что размер этих требований определяется как сумма денежного требования, на которое может претендовать залогодержатель за счет заложенного имущества, но не свыше оценочной стоимости данного имущества. Заявитель также указывает на необходимость прекращения производства по требованию, основанному на договоре ипотеки, поскольку данное требование уже рассматривалось Центральным районным судом г. Омска в деле № 2-1220/10, в рамках которого ОАО «Банк ВТБ отказался от данного требования.

ОАО Банк ВТБ в письменном отзыве на апелляционную жалобу просит обжалуемое определение оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

ООО «НПК Энергия», временный управляющий должника Нестеров В.Д., Никитин М.В., извещённые надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы в соответствии со статьёй 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), в судебное заседание не явились, представителей не направили. Суд апелляционной инстанции, руководствуясь статьями 156, 266 АПК РФ, рассмотрел апелляционную жалобу в их отсутствие.

ОАО Банк ВТБ в судебном заседании поддержал доводы отзыва на апелляционную жалобу.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, проверив законность и обоснованность определения в порядке статей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены или изменения определение суда первой инстанции.

В обоснование требований о включении своих требований в реестр требований кредиторов ООО «НПК Энергия» ОАО Банк ВТБ ссылается на следующее.

19.11.2008 между ОАО Банк ВТБ (кредитор, Банк) и обществом с ограниченной ответственностью «Интеркабель» (заемщик) заключено кредитное соглашение № КС-740000/2008/00150, в соответствии с которым Банк открывает заемщику кредитную линию и предоставляет заемщику кредиты в размере и на условиях, указанных в соглашении, а заемщик обязуется возвратить кредиты, уплатить проценты по кредитам и исполнить иные обязательства, предусмотренные соглашением (пункт 2.1 соглашения), в соответствии с пунктом 3.1 соглашения лимит задолженности по кредитной линии составляет 14 300 000 руб.

Пунктом 5.1 соглашения предусмотрено, что срок предоставления кредитов – 364 календарных дня с даты вступления соглашения в силу; по истечению срока предоставления кредитов право заемщика на получение кредита и обязанность кредитора по его предоставлению в соответствии с соглашением прекращаются.

Заемщик обязан произвести погашение (возврат) кредитов 19.11.2009 единовременно в полном размере (пункт 7.1 соглашения).

Согласно пункту 6.1 соглашения проценты по кредитной линии составляют 17,5 процентов годовых и начисляются на основной долг, начиная с даты, следующей за датой первого предоставления кредита в рамках кредитной линии, по дату фактического окончательного погашения кредитов в рамках кредитной линии (пункт 6.2 соглашения).

Уплачиваются проценты ежемесячно, не позднее последнего рабочего дня каждого месяца, начиная с даты предоставления первого кредита в рамках кредитной линии, а также в дату окончательного погашения (возврата) кредитов (пункт 6.3 соглашения).

Кроме того, пунктом 6.5 соглашения предусмотрено, что независимо от уплаты процентов за пользование кредитами заемщик обязуется уплатить кредитору комиссию за обязательство по ставке 1,5 процентов годовых, начисляемую на неиспользованную сумму лимита задолженности, начиная с даты, следующей за датой вступления соглашения в силу, и по дату окончания срока предоставления кредитов.

Заемщик обязуется уплатить комиссию за обязательство ежемесячно, не позднее последнего рабочего дня каждого месяца, начиная с даты заключения соглашения, а также в дату окончания срока предоставления кредитов (пункт 6.7 соглашения).

Во исполнение обязательств по договору кредитор выдал заемщику денежные средства на общую сумму 14 300 000 руб.

В случае несвоевременного погашения задолженности по основному долгу заемщик обязуется независимо от уплаты процентов по кредитной линии оплачивать кредитору неустойку (пеню) в размере 0,05 процента от суммы просроченной задолженности по основному долгу за каждый день просрочки. Неустойка начисляется, начиная с даты, следующей за датой возникновения просроченной задолженности по основному долгу, и по дату ее окончательного погашения и оплачивается заемщиком в дату окончательного погашения соответствующей просроченной задолженности по основному долгу (пункт 11.2 соглашения).

В случае несвоевременного погашения задолженности по процентам/комиссии заемщик обязуется оплачивать кредитору неустойку (пеню) в размере 0,10 процента от суммы просроченной задолженности по процентам и/или комиссии по кредитной линии за каждый день просрочки. Неустойка начисляется, начиная с даты, следующей за датой возникновения просроченной задолженности по процентам и/или комиссии, и по дату ее окончательного погашения и оплачивается заемщиком в дату окончательного погашения соответствующей просроченной задолженности по процентам и/или комиссиям по кредитной линии (пункт 11.3 соглашения).

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения заемщиком обязательства по поддержанию кредитового оборота, предусмотренного подпунктом 11 пункта 9.1 соглашения, заемщик обязуется оплачивать кредитору неустойку в размере 1 процента годовых от средней суммы ссудной задолженности по соглашению, определяемой как отношение суммы задолженности по основному долгу по соглашению на каждый день месяца к количеству дней в месяце за период, в котором обязательство по поддержанию кредитовых оборотов было нарушено. Уплата неустойки производиться в ближайшую дату, установленную соглашением для уплаты процентов по соглашению (пункт 11.4 соглашения).

ООО «Интеркабель» в нарушение условий договора и требований закона обязательства, предусмотренные кредитным соглашением, не исполнило, сумма задолженности по кредиту составляет 14 300 000 руб.

В нарушение условий кредитного соглашения № КС-740000/2008/00150 от 19.11.2008 заемщик несвоевременно перечислял платежи в погашение кредита, производил уплату процентов за пользование кредитом, связанных с погашением кредита и уплатой процентов, иных обязательств, предусмотренных договором, в связи с чем по состоянию на 12.10.2010 образовалась следующая задолженность:

14 300 000 руб. – долг по кредиту, 1 686 616 руб. 45 коп. – проценты за пользование кредитом, 1 301 300 руб. – неустойка за неуплату основного долга, 183 854 руб. 90 коп. – неустойка за неуплату процентов по кредиту, 108 523 руб. 29 коп. – неустойка за непроведение оборотов.

Всего по кредитному договору задолженность ООО «Интеркабель» на 12.10.2010 составила 17 580 294 руб. 64 коп.

Данное обязательство ООО «Интеркабель» обеспечено залогом имущества и поручительством ООО «НПК Энергия».

В обеспечение исполнения обязательств по кредитному соглашению от 19.11.2008 № КС-740000/2008/00150 между кредитором и ООО «НПК Энергия» (поручитель) заключен договор поручительства от 19.11.2008 № ДП-740000/2008/00140, согласно которому поручитель обязался перед Банком солидарно отвечать в полном объеме за исполнение денежных обязательств заемщика (ООО «Интеркабель»), установленных кредитным соглашением от 19.11.2008 № КС-740000/2008/00150 (разделы 2, 3 договора поручительства).

В соответствии со статьей 361 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

Согласно статье 363 ГК РФ при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно.

Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.

Поскольку основное обязательство должником исполнено не было, кредитор вправе обратиться к поручителю с требованием об исполнении обязательства.

Кроме того, пунктом 3.9 договора поручительства предусмотрено, что в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения поручителем обязательств по договору, предусмотренных статьей 2 договора, поручитель обязан уплатить Банку неустойку в размере 0,05 процента от суммы неисполненного или ненадлежащим образом исполненного обязательства за каждый день просрочки. Неустойка начисляется, начиная с даты, следующей за датой неисполнения или ненадлежащего исполнения «Поручителем» обязательств по договору, предусмотренных статьей 2 договора, и по дату полного надлежащего исполнения им таких обязательств включительно. Неустойка уплачивается поручителем в дату исполнения просроченного обязательства и считается признанной поручителем в дату ее уплаты.

В связи с ненадлежащим исполнением условий договора поручительства № ДП-740000/2008/00140 от 19.11.2008 (поручитель не перечислил платежи в погашение кредита, не уплатил проценты за пользование кредитом, не исполнил иные обязательства, предусмотренные кредитным соглашением) по состоянию на 12.10.2010 Банк начислил указанные выше неустойки в общем размере 2 943 599 руб. 73 коп.

Штрафные санкции в этой сумме являются собственным обязательством ООО «НПК Энерги», возникающим в связи с неисполнением обязательств по договору поручительства. Данное обязательство залогом имущества ООО «НПК Энергия» не обеспечено.

Кроме того, в обеспечение исполнения обязательств по кредитному соглашению от 19.11.2008 № КС-740000/2008/00150 между кредитором и ООО «НПК Энергия» (залогодатель) заключен договор об ипотеке нежилых помещений № ДИ-740000/2008/00040 от 19.11.2008, в соответствии с которыми ООО «НПК Энергия» обязалось передать ОАО Банк ВТБ (залогодержателю) в обеспечение исполнения условий кредитного соглашения от 19.11.2008 № КС-740000/2008/00150, в залог недвижимое имущество (магазин), состав, описание существенных индивидуально определяющих признаков и оценка которого, согласованная сторонами, указаны в разделе 2 настоящего договора залога.

Пунктом 1 статьи 334 ГК РФ установлено, что в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения обязательства должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом.

Согласно пункту 1 статьи 138 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, учитываются в составе требований кредиторов третьей очереди.

Доводы единственного участника ООО «НПК Энергия» Никитина М.В. о том, что договор поручительства № ДП-740000/2008/00140 от 19.11.2008 является мнимой сделкой, поскольку на момент заключения указанного договора поручительства финансовая возможность поручится за кого-либо у ООО «НПК «Энергия» отсутствовала, поэтому у ООО «НПК Энергия» не было намерения создать соответствующие правовые последствия и они не были созданы, судом первой инстанции обоснованно не приняты.

В соответствии со статьей 153 ГК РФ сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные