Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 27.03.2011 по делу n А81-552/2010. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

28 марта 2011 года

                                                  Дело №   А81-552/2010

Резолютивная часть постановления объявлена  21 марта 2011 года

Постановление изготовлено в полном объеме  28 марта 2011 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шаровой Н.А.,

судей  Еникеевой Л.И., Рожкова Д.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Кокориной Е.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  08АП-731/2011) общества с ограниченной ответственностью «Стройтрансгаз» на решение Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 16 ноября 2010 года по делу №  А81-552/2010 (судья Канева И.Д., арбитражные заседатели Стрельцова Е.А., Рябиков В.Б.), принятое

по иску общества с ограниченной ответственностью «Стройтрансгаз» (ОГРН 1025700765860, ИНН 5700000189)

к открытому акционерному обществу «Арктикнефтегазстрой» (ОГРН 1028900578244, ИНН 8903005406)

о взыскании задолженности по дивидендам и процентов за пользование чужими денежными средствами,

при участии в судебном заседании представителей:

от общества с ограниченной ответственностью «Стройтрансгаз» – Минакова С.В. (паспорт, доверенность № 01.03/11 от 01.03.2011 сроком действия один год), Захарова З.В. (паспорт, доверенность № 01.03/11 от 01.03.2011 сроком действия один год); 

от открытого акционерного общества «Арктикнефтегазстрой» – Сорокотяга П.В. (паспорт, доверенность № 15/68-10 от 21.10.2010 сроком действия три года до 20.10.2013);

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Стройтрансгаз» (далее – ООО «Стройтрансгаз», истец, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Ямало-Ненецкого автономного округа с иском к открытому акционерному обществу «Арктикнефтегазстрой» (далее – ОАО «АНГС», ответчик) о взыскании (с учетом уточнения исковых требований) дивидендов в размере 40 783 670 руб. и процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 6 026 920 руб. 12 коп. за период с 30.07.2008 по 31.03.2010, а также процентов за пользование чужими денежными средствами по день фактической уплаты долга с учетом ставки рефинансирования в размере 7,75% годовых.

Решением Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 16.11.2010 по делу № А81-552/2010 в удовлетворении исковых требований отказано; с истца в доход федерального бюджета взыскано 100 000 руб.

Не соглашаясь с решением суда, ООО «Стройтрансгаз» в апелляционной жалобе просит его отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении иска.

В апелляционной жалобе и письменных дополнениях к ней заявитель ссылается на необходимость исключения принадлежащих Галиевой Э.Ш. голосов не только при определении количества голосов, голосовавших за принятие решения по спорному вопросу о выплате дивидендов, но и при определении кворума и количества голосов, допущенных к голосованию на собрании акционеров ОАО «АНГС», если считать доверенность на имя Галиева Р.В. удостовернной ненадлежащим образом. Таким образом, решение о выплате дивидендов должно считаться принятым, поскольку на собрании, независимо от отсутствия Галиевой Э.Ш., имелся кворум, а количество проголосовавших за выплату дивидендов составляет простое большинство от числа допущенных к голосованию. Истец полагает недостаточным и недопустимым доказательством справку от 06.09.2010 начальника отдела кадров ОАО «АНГС» о том, что Галиева Э.Ш. не работала в обществе с 03.12.2007. По мнению заявителя апелляционной жалобы, положения устава ОАО «АНГС», устанавливающего запрет на начисление процентов в случае невыплаты дивидендов, противоречат гражданскому законодательству, являются ничтожными, в связи с чем, требование о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами является правомерным.

ОАО «АНГС» в письменном отзыве на апелляционную жалобу просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В заседании суда апелляционной инстанции истец поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, в обоснование довода о произведенных иным акционерам выплат дивидендов представил копии платежных поручений № 496 от 28.08.2009, № 524 от 01.09.2009, № 696 от 04.09.2009, № 720 от 08.09.2009, № 808 от 15.09.2009 на выплату обществом «АНГС» открытому акционерному обществу «Стройтрансгаз» дивидендов за 2007 год.

Как следует из пункта 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 № 36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции», поскольку суд апелляционной инстанции на основании статьи 268 АПК РФ повторно рассматривает дело по имеющимся в материалах дела и дополнительно представленным доказательствам, то при решении вопроса о возможности принятия новых доказательств, в том числе приложенных к апелляционной жалобе или отзыву на апелляционную жалобу, он определяет, была ли у лица, представившего доказательства, возможность их представления в суд первой инстанции или заявитель не представил их по не зависящим от него уважительным причинам.

Учитывая, что довод о невыплате другим акционерам дивидендов за 2007 год приведен ответчиком только в суде апелляционной инстанции, суд, руководствуясь пунктом 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), указанными разъяснениями ВАС РФ, приобщил указанные платежные поручения к материалам дела.

Ответчик поддержал позицию, изложенную в отзыве на жалобу.

Суд апелляционной инстанции, проверив в порядке статей 266, 268 АПК РФ законность и обоснованность решения суда первой инстанции,  считает  его подлежащим отмене, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, ООО «Стройтрансгаз» является акционером ОАО «Арктикнефтегазстрой», владельцем 4078 штук обыкновенных именных акций, что подтверждается выпиской из реестра владельцев именных ценных бумаг ОАО «Арктикнефтегазстрой» на 25.12.2009 и справкой о наличии ценных бумаг на дату 25.12.2009, выданной регистратором ЗАО «Новый регистратор».

Истец указывает, что 30.05.2008 состоялось годовое общее собрание акционеров ОАО «Арктикнефтегазстрой», на котором по 2 вопросу повестки дня принято решение об утверждении распределения прибыли Общества по результатам финансового года и выплате дивидендов по акциям ОАО «Арктикнефтегазстрой» в размере 10 990 руб. на одну обыкновенную акцию, что зафиксировано в протоколе № 16 годового общего собрания от 30.05.2008, в частности, в пункте 2 раздела «Решения, принятые общим собранием».

Указание в протоколе даты проведения собрания как 30.05.2007 признается технической опечаткой, так как из текста протокола видно, что собрание проведено в 2008 году по итогам 2007 года. Из протокола № 16 заседания Совета директоров ОАО «АНГС» от 06.05.2008 следует, что принято решение созвать годовое общее собрание акционеров 30.05.2008.

28.07.2008 ОАО «АНГС» письмом от № 25/2534 в адрес истца направило информацию о выплате дивидендов за 2007 год, начисленных на акции, принадлежащие ООО «Стройтрансгаз», в количестве 4078 штук – 44 817 220 руб., указав, что к перечислению с учетом начисленного налога подлежит сумма 40 783 670 руб.

ОАО «АНГС» письмом исх. № 613 от 09.12.2008 «О выплате дивидендов» /на № 150/08 от 03.12.2008/ в адрес ООО «Стройтрансгаз» просило последнего согласовать срок выплаты дивидендов в первом квартале 2009 года, в связи с напряженной финансово-экономической обстановкой и наличием дебиторской задолженности контрагентов общества.

Претензией № 114-09 от 06.11.2009 истец, ссылаясь на невыплату ему дивидендов ответчиком даже по истечении первого квартала 2009 года, указал на необходимость в срок до 20.11.2009 погасить образовавшуюся задолженность по выплате дивидендов за 2007 года.

Ответчик в ответ на указанную претензию письмом исх. № 15/2174 от 04.12.2009 признал правомерность претензии по выплате дивидендов, однако предложил погасить взаимную задолженность, путем переуступки прав требования к ОАО «Стройтрансгаз» истцу.

Поскольку ответчиком не предпринято действий по погашению задолженности по выплате дивидендов, истец обратился с настоящим иском в арбитражный суд.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции сделал вывод о том, то решение о выплате дивидендов по результатам годового общего собрания акционеров ОАО «АНГС» не может считаться принятым, поскольку при определении количества голосов, отданных акционерами «за» выплату дивидендов, не подлежат учету количество голосов, соответствующих принадлежащим Галиевой Э.Ш. акциям.

Оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, суд апелляционной инстанции принимает во внимание следующее.

 Порядок принятия решения о выплате дивидендов   установлен статьей  42 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее - Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ).

В силу пункта 1 статьи 42 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ, общество вправе по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года и (или) по результатам финансового года принимать решения (объявлять) о выплате дивидендов по размещенным акциям, если иное не установлено настоящим Федеральным законом.

Решение о выплате дивидендов, в том числе о размере и форме его выплаты по акциям каждой категории (типа), принимается общим собранием акционеров. Размер дивидендов не может быть больше рекомендованного советом директоров общества (пункт 3 статьи 42 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ).

В соответствии с пунктом 4 статьи 42 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ срок и порядок выплаты дивидендов определяются уставом общества или решением общего собрания акционеров.

В пункте 13.1 устава ОАО «АНГС», утвержденного общим собранием акционеров Общества 20.04.2002, предусмотрено, что Общество вправе один раз в год принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов по размещенным акциям.

Решение о выплате годовых дивидендов, их размере и сроках выплаты принимается общим собранием акционеров, размер годовых дивидендов не может быть больше рекомендованного Советом директоров Общества (пункт 13.3 Устава ОАО «АНГС»).

К компетенции общего собрания акционеров Общества, по правилам пункта 16.1.1 устава, относится, в том числе, распределение прибыли, выплата (объявление) дивидендов Общества по результатам финансового года.

Согласно пункту 1 статьи 58 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ общее собрание акционеров правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества. Принявшими участие в общем собрании акционеров считаются акционеры, зарегистрировавшиеся для участия в нем, и акционеры, бюллетени которых получены не позднее двух дней до даты проведения общего собрания акционеров. Принявшими участие в общем собрании акционеров, проводимом в форме заочного голосования, считаются акционеры, бюллетени которых получены до даты окончания приема бюллетеней.

В пункте 16.8.1 устава ОАО «АНГС» предусмотрено аналогичное положение о том, что общее собрание акционеров правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций Общества; принявшими участие в общем собрании акционеров считаются акционеры, зарегистрированные для участия в нем.

Согласно пункту 4.1 устава ОАО «АНГС» уставный капитал Общества составляет 53 050 000 руб. и состоит из номинальной стоимости акций Общества, приобретенных акционерами. Обществом размещено 53050 штук обыкновенных именных акций.

Согласно протоколу № 16 от 30.05.2008 для участия в общем годовом собрании акционеров ОАО «АНГС» зарегистрировались акционеры и их представители, владеющие в совокупности 46 095 голосующими акциями, что составляет 86,9% от числа голосующих акций, принятых к определению кворума, в связи с чем, на основании протокола о регистрации акционеров, принявших участие в общем собрании, собрание признано правомочным.

Как следует из журнала регистрации участников собрания и учета выдаваемых бюллетеней для очередного голосования ОАО «АНГС» (т.д. 2 л.д. 1 – 53) акционера Общества Галиеву Э.Ш., обладающую 8911 шт. акций, представил на собрании в количестве 8911 акций Галиев Р.В., представивший доверенность от 27.05.2008 (т.д. 2 л.д. 83), заверенную начальником отдела кадров ОАО «АНГС».

Таким образом, акции Галиевой Э.Ш. были учтены как при определении кворума общего собрания акционеров Общества, так и при подведении итогов голосования по вопросам повестки дня.

Пунктом 1 статьи 57 Федерального закона от 26.12.2005 № 208-ФЗ предусмотрено, что право на участие в общем собрании акционеров осуществляется акционером как лично, так и через своего представителя. Представитель акционера на общем собрании акционеров действует в соответствии с полномочиями, основанными на указаниях федеральных законов или актов уполномоченных на то государственных органов или органов местного самоуправления либо доверенности, составленной в письменной форме. Доверенность на голосование должна содержать сведения о представляемом и представителе (для физического лица - имя, данные документа, удостоверяющего личность (серия и (или) номер документа, дата и место его выдачи, орган, выдавший документ), для юридического лица - наименование, сведения о месте нахождения). Доверенность на голосование должна быть оформлена в соответствии с требованиями пунктов 4 и 5 статьи 185 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) или удостоверена нотариально.

Согласно пункту 4 статьи 185 ГК РФ, доверенность на получение заработной платы и иных платежей, связанных с трудовыми отношениями, на получение вознаграждения авторов и изобретателей, пенсий, пособий и стипендий, вкладов граждан в банках и на получение корреспонденции, в том числе денежной и посылочной, может быть удостоверена также организацией, в которой доверитель работает или учится.

Федеральный закон от 26.12.2005 № 208-ФЗ устанавливает специальные нормы, регулирующие деятельность акционерных обществ. При наличии специальных норм общие нормы права подлежат применению только в случае, если иное не установлено специальной нормой.

Статья 57 Федерального закона от 26.12.2005