Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 17.03.2011 по делу n А70-8844/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

18 марта 2011 года

                                                       Дело № А70-8844/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 14 марта 2011 года

Постановление изготовлено в полном объеме 18 марта 2011 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Рожкова Д.Г.,

судей Еникеевой Л.И., Шаровой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Кокориной Е.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  08АП-11139/2010) общества с ограниченной ответственностью «Овентал Тюмень» на решение Арбитражного суда Тюменской области от 08.11.2010, принятое по делу №  А70-8844/2010 (судья Клат Е.В.) по иску общества с ограниченной ответственностью «Балканстрой» (ОГРН  1067203318269, ИНН 7203178049) к обществу с ограниченной ответственностью «Овентал Тюмень» (ОГРН 1077203030145, ИНН 7204110580) о взыскании 4 302 249 руб. 09 коп.,

третье лицо: общество с ограниченной ответственностью «Доступное жилье»,

при участии в судебном заседании представителей:

от ООО «Овентал Тюмень» – представитель не явился, извещено; 

от ООО «Балканстрой» – представитель Поляков К.Г. (паспорт, доверенность от 04.10.2010); 

от ООО «Доступное жилье» - представитель не явился, извещено, 

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Балканстрой» (далее –  ООО «Балканстрой», истец) обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Овентал Тюмень» (далее – ООО «Овентал Тюмень», ответчик, податель жалобы), при участии в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора – общества с ограниченной ответственностью «Доступное жилье» (далее - ООО «Доступное жилье», третье лицо), о взыскании задолженности по договорам подряда №3 от 01.12.2008, № 5 от 24.12.2008, № 1 от 07.04.2008, № 1 от 01.03.2010 в размере 3760719 руб. 54 коп. и неустойки в сумме 541 529 руб. 55 коп.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 08.11.2010, принятым по делу №  А70-8844/2010 исковые требования ООО «Балканстрой» удовлетворены. С ответчика в пользу истца взысканы 3 760 719 руб. 54 коп. основного долга; 541 529 руб. 55 коп. неустойки; расходы по оплате государственной пошлины в размере 44 511 руб. 25 коп.

Не соглашаясь с принятым судебным актом, ООО «Овентал Тюмень» в апелляционной жалобе просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование апелляционной жалобы ответчик указывает, что ООО «Овентал Тюмень» оплата работ выполненных по договору № 5 от 24.12.2008 была осуществлена платежными поручениями № 382 от 29.04.2010, № 471 от 14.05.2010 и задолженность ответчика по данному договору составляет 77 090 руб. 48 коп. Ссылается на то, что условие о взыскании неустойки по договору подряда № 1 от 07.04.2009 сторонами не согласовано, в связи с чем она взысканию не подлежит. Кроме того, ответчик указывает на то, что судом в обжалуемом решении ошибочно указана сумма основного долга в размере 4 302 249 руб. 09 коп., в то время как она составляет 3 760 719 руб. 54 коп.

ООО «Балканстрой» в письменном отзыве на апелляционную жалобу просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

ООО «Доступное жилье» письменный отзыв на апелляционную жалобу не представило.

ООО «Овентал Тюмень» и ООО «Доступное жилье» надлежащим образом извещенные в соответствии со статьей 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, своих представителей в суд не направили.

На основании статей 156, 266 АПК РФ суд считает возможным рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие неявившихся участников процесса.

Представитель ООО «Балканстрой» пояснил, что поддерживает решение суда первой инстанции, считает его законным и обоснованным, просит оставить судебный акт без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее,  заслушав представителя истца, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 01.12.2008 между ООО «Овентал Тюмень» (по договору – инвестор), ООО «Доступное жилье» (по договору – заказчик) и ООО «Балканстрой» (по договору – подрядчик) подписан договор № 3 (далее – договор № 3 от 01.12.2008), по условиям которого заказчик передает, а подрядчик принимает на себя обязательства по выполнению комплекса работ по нанесению декоративной штукатурки и монтажу потолков на 3 этаже на объекте капитального строительства – в культурно – развлекательном центре, расположенном по адресу: г. Тюмень, ул. 2-Луговая.

Наименование, объем и стоимость, подлежащих выполнению работ, сроки их выполнения, согласованы сторонами в  приложениях № 1, 2, 3 к договору № 3 от 01.12.2008.

Пунктом 3.1 договора № 3 от 01.12.2008 стороны предусмотрели, что оплата цены договора осуществляется инвестором на основании выставленных подрядчиком счетов путем безналичного перечисления денежных средств на расчетный счет подрядчика, в порядке, в сроки и на условиях, согласованных сторонами в договоре.

Пунктом 3.2.1 договора № 3 от 01.12.2008 стороны определили, что инвестор производит предоплату в течение 5 банковских дней в размере 1 542 648 руб. 33 коп.

Пунктом 11 договора № 3 от 01.12.2008 стороны согласовали, что заказчик и инвестор приступают к приемке работ по договору в течение 5 рабочих дней со дня получения от подрядчика письменного сообщения о готовности работ к сдаче.

Истцом в адрес ответчика 01.12.2008 выставлен счет № 14 на сумму 609 689 руб.

Во исполнение условий договора № 3 от 01.12.2008 ответчик перечислил истцу в качестве предоплаты 609 689 руб., что подтверждается платежным поручением № 343 от 02.12.2008 и сторонами не оспаривается.

08.12.2008 истцом в адрес ответчика выставлен счет № 17 на сумму 932 959 руб.  33 коп.

ООО «Овентал Тюмень» платежным поручением № 394 от 10.12.2008 перечислил на расчетный счет истца денежные средства в размере 932 959 руб. 33 коп.

ООО «Балканстрой» выполнило для ООО «Овентал Тюмень» работы по договору № 3 от 01.12.2008 и сдало их ответчику по актам о приемке выполненных работ.

В материалах дела имеются справки о стоимости выполненных работ и затрат и акты о приемке выполненных работ, подписанные сторонами 20.07.2009 и 10.03.2010   на общую сумму 3 816 708 руб. 82 коп., подтверждающие факт выполнения истцом работ, передачу их результата и приемку ответчиком.

Для оплаты выполненных работ ООО «Балканстрой» выставило в адрес ООО «Овентал Тюмень» счета-фактуры № 1, 4 на сумму 3 816 708 руб. 82 коп.

ООО «Овентал Тюмень» обязательства по оплате выполненных работ надлежащим образом не исполнило.

Учитывая изложенное, и факт перечисления предоплаты, у ответчика перед истцом образовалась задолженность по договору  № 3 от 01.12.2008 в размере 2 274 060 руб. 49 коп.

24.12.2008 между сторонами подписан договор № 5 (далее – договор № 5 от 24.12.2008) , по условиям которого подрядчик взял на себя обязательства выполнить строительные работы по отделке потолков, стен и пола на объекте капитального строительства – в культурно – развлекательном центре, расположенном по адресу: г. Тюмень, ул. 2-Луговая.

Наименование, объем и стоимость, подлежащих выполнению работ, сроки их выполнения, согласованы сторонами в  приложениях № 1, 2 к договору № 5 от 24.12.2008.

06.03.2009 между сторонами подписано дополнительное соглашение, согласно которому оплата аванса за выполнение работ подрядчиком, производится векселем на сумму 956 888 руб.

Пунктом 3.1 договора № 3 от 01.12.2008 стороны предусмотрели, что оплата цены договора осуществляется инвестором на основании выставленных подрядчиком счетов путем безналичного перечисления денежных средств на расчетный счет подрядчика, в порядке, в сроки и на условиях, согласованных сторонами в договоре.

Пунктами 3.2.1., 3.2.3 договора № 5 от 24.12.2008 стороны определили, что инвестор производит предоплату поэтапно: 1 этап в размере 950 000 руб. инвестор оплачивает в течение пяти банковских дней с момента заключения договора, 2 этап в размере 3 456 888 руб. инвестор оплачивает до 01.02.2009.

Оставшиеся 10 % от цены договора, что составляет 1 007 282 руб. 25 коп., инвестор оплачивает в течение 10 банковских дней с момента подписания сторонами всех актов и справок по форме КС-2, КС-3, подписания акта приемки законченного комплекса работ между инвестором и подрядчиком.

Пунктом 11 договора № 5 от 24.12.2008 стороны согласовали, что заказчик и инвестор приступают к приемке работ по договору в течение 5 рабочих дней со дня получения от подрядчика письменного сообщения о готовности работ к сдаче.

Истцом в адрес ответчика 24.12.2008 выставлен счет № 18 на сумму 950 000 руб.

Во исполнение условий договора № 5 от 24.12.2008 ответчик перечислил истцу в качестве предоплаты 950 000 руб., что подтверждается платежным поручением № 468 от 26.12.2008 и сторонами не оспаривается.

ООО «Балканстрой» выполнило для ООО «Овентал Тюмень» работы по договору № 5 от 24.12.2008 и сдало их ответчику по актам о приемке выполненных работ.

В материалах дела имеются справки о стоимости выполненных работ и затрат и акты о приемке выполненных работ, подписанные сторонами 19.06.2009, 20.07.2009, 10.08.2009, 30.10.2009 на общую сумму 8 422 627 руб. 05 коп., подтверждающие факт выполнения истцом работ, передачу их результата и приемку ответчиком.

Для оплаты выполненных работ ООО «Балканстрой» выставило в адрес ООО «Овентал Тюмень» счет № 2 от 19.01.2009 на сумму 3 456 888 руб.

Ответчик платежным поручением № 587 от 25.02.2009 перечислил на расчетный счет истца денежные средства в размере 2 500 000 руб.

01.04.2009 во исполнение условий дополнительного соглашения от 06.03.2009 к договору № 5 от 24.12.2008, между истцом и ответчиком составлен акт приема-передачи простого векселя номинальной стоимостью 956 888 руб.

Кроме того, для оплаты выполненных работ по договору № 5 от 24.12.2008 истец выставил в адрес ответчика счет от 19.06.2009 на сумму 674 690 руб. 10 коп. и счет № 8 от 10.08.2009 на сумму 1 383 598 руб. 47 коп.

Оплата счета от 19.06.2009 и № 8 от 10.08.2009 произведена ООО «Овентал Тюмень» в полном объеме, что подтверждается платежным поручением № 65 от 17.08.2009 на сумму 674 690 руб. 10 коп. и платежным поручением № 219 от 05.11.2009 на сумму 1 383 598 руб. 47 коп.

Вместе с тем, на оплату работ по договору № 5 от 24.12.2008 истцом также были выставлены счета № 9 от 09.09.2009, № 1 от 11.01.2010 на сумму 1 957 450 руб. 48 коп.

ООО «Овентал Тюмень» обязательства по оплате выполненных работ по договору № 5 от 24.12.2008 надлежащим образом не исполнило.

Учитывая изложенное, и факт перечисления предоплаты, частичной оплаты выполненных работ, у ответчика перед истцом образовалась задолженность по договору № 5 от 24.12.2008 в размере 1 957 450 руб. 48 коп.

07.04.2009 истцом и ООО «Доступное жилье» был подписан договор подряда №1 (далее – договор подряда № 1 от 07.04.2009), по условиям которого заказчик передал, а истец принял на себя обязательства по выполнению строительно-монтажных работ по устройству кровли и оснований под крышные вентиляторы дымоудаления, конденсаторы на объекте капитального строительства в культурно-развлекательном центре, расположенном по адресу: г. Тюмень, ул. 2-Луговая.

Кроме того, истцом и ООО «Доступное жилье» подписаны приложения № 1, 2, 3, 4 к договору подряда № 1 от 07.04.2009.

Письмом от 12.08.2010 истец направил в адрес ответчика для согласования и подписания договор подряда № 1 от 07.04.2009. Указанное письмо получено последним 13.08.2010.

Истцом в адрес ответчика выставлен счет № 4 от 09.04.2009 на сумму 1 617 097 руб. 13 коп.

Во исполнение условий договора подряда № 1 от 07.04.2009 ответчик перечислил истцу в качестве предоплаты 1 617 097 руб. 13 коп., что подтверждается платежным поручением № 856 от 08.05.2009, с указанием в назначении платежа «договор подряда № 1 от 07.04.2009», и сторонами не оспаривается.

ООО «Балканстрой» выполнило для ООО «Овентал Тюмень» работы по договору подряда № 1 от 07.04.2009 и сдало их ответчику по актам о приемке выполненных работ.

В материалах дела имеются справка о стоимости выполненных работ и затрат № 1 от 31.12.2009 и акты о приемке выполненных работ № 1 от 31.12.2009, № 2 от 31.12.2009, № 3 от 31.12.2009, подписанные сторонами на общую сумму 2 382 999 руб. 38 коп., подтверждающие факт выполнения истцом работ по договору подряда № 1 от 07.04.2009, передачу их результата и приемку ответчиком.

Для оплаты выполненных работ ООО «Балканстрой» выставило в адрес ООО «Овентал Тюмень» счета № 3 от 14.01.2010 на сумму 765 902 руб. 25 коп.

ООО «Овентал Тюмень» обязательства по оплате выполненных работ по договору подряда № 1 от 07.04.2009 надлежащим образом не исполнило.

Учитывая изложенное, и факт перечисления предоплаты, у ответчика перед истцом образовалась задолженность по договору  подряда № 1 от 07.04.2009 в размере 765 902 руб. 25 коп.

01.03.2010 между истцом и ответчиком подписан договор подряда № 1 (далее – договор подряда № 1 от 01.03.2010), по условиям которого подрядчик обязался выполнить ремонтно-строительные работы в здании культурно-развлекательного центра, расположенном по адресу: г. Тюмень, ул. 2-Луговая, дом № 30.

Пунктом 3.1 договора подряда № 1 от 01.03.2010, стороны согласовали сроки выполнения работ.

Пунктом 4 договора подряда № 1 от 01.03.2010 и локальным сметным расчетом, стороны определили стоимость, подлежащих выполнению работ в сумме 835 764 руб. 58 коп.

ООО «Балканстрой» выполнило для ООО «Овентал Тюмень» работы по договору подряда № 1 от 01.03.2010 и сдало их ответчику по акту о приемке выполненных работ.

В материалах дела имеются справка о стоимости выполненных работ и затрат  и акт о приемке выполненных работ, подписанные сторонами 25.03.2010 на общую сумму 835 764 руб. 58 коп., подтверждающие факт выполнения истцом работ по договору подряда № 1 от 01.03.2010, передачу