Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 02.03.2011 по делу n А70-10417/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

рассматривать дела об административных правонарушениях, о привлечении к административной ответственности лиц, осуществляющих предпринимательскую и иную экономическую деятельность, рассматриваются арбитражным судом по общим правилам искового производства, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными в настоящей главе и федеральном законе об административных правонарушениях.

В соответствии с частью 4 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение.

В соответствии со статьями 1 и 3 Федерального закона  от 26. 07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее по тексту - Закон № 135-ФЗ)  целями данного Закона являются обеспечение единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, свободы экономической деятельности в Российской Федерации, защита конкуренции и создание условий для эффективного функционирования товарных рынков, а сферой применения – отношения, которые связаны с защитой конкуренции, в том числе с предупреждением и пресечением монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции, и в которых участвуют российские юридические лица и иностранные юридические лица, федеральные органы исполнительной власти, органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, иные осуществляющие функции указанных органов органы или организации, а также государственные внебюджетные фонды, Центральный банк Российской Федерации, физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели.

При этом запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц (часть 1 статьи 10 Закона № 135-ФЗ).

Согласно части 1 статьи 9 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане и юридические лица по своему усмотрению осуществляют принадлежащие им гражданские права. Не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке (часть 1 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Таким образом, из содержания указанных норм права следует вывод о том, что не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке.

Следовательно, для установления факта наличия в действиях определенного лица признаков злоупотребления доминирующим положением, прежде всего, необходимо определить, занимает ли лицо доминирующее положение на определенном товарном рынке. 

В соответствии с пунктом 1 статьи 5  Закона № 135-ФЗ доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам. Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта (за исключением финансовой организации):

1) доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов, если только при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства или при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией не будет установлено, что, несмотря на превышение указанной величины, положение хозяйствующего субъекта на товарном рынке не является доминирующим;

2) доля которого на рынке определенного товара составляет менее чем пятьдесят процентов, если доминирующее положение такого хозяйствующего субъекта установлено антимонопольным органом исходя из неизменной или подверженной малозначительным изменениям доли хозяйствующего субъекта на товарном рынке, относительного размера долей на этом товарном рынке, принадлежащих конкурентам, возможности доступа на этот товарный рынок новых конкурентов либо исходя из иных критериев, характеризующих товарный рынок.

Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта – субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии (пункт 5 статьи 5 Закона № 135-ФЗ).

Федеральным законом от 17.08.1995 № 147-ФЗ «О естественных монополиях» в статье 3 дано понятие естественной монополии и субъекта естественной монополии.         Естественная монополия – состояние товарного рынка, при котором удовлетворение спроса на этом рынке эффективнее в отсутствие конкуренции в силу технологических особенностей производства (в связи с существенным понижением издержек производства на единицу товара по мере увеличения объема производства), а товары, производимые субъектами естественной монополии, не могут быть заменены в потреблении другими товарами, в связи с чем, спрос на данном товарном рынке на товары, производимые субъектами естественных монополий, в меньшей степени зависит от изменения цены на этот товар, чем спрос на другие виды товаров.

Субъект естественной монополии - хозяйствующий субъект, занятый производством (реализацией) товаров в условиях естественной монополии.

Судом апелляционной инстанции установлено, что на основании Приказа Тюменского УФАС России № 66 от 02.03.2009 ООО «ТюменьВодоканал»   включено в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем тридцать пять процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующего положения хозяйствующих субъектов, с долей более 50% и  признано занимающим доминирующее положение на рынке  по оказанию услуг водоснабжения и водоотведения по границам  присоединенных сетей водоснабжения на территории муниципального образования г. Тюмень.

Как было указано выше,  антимонопольным органом было установлено, что в результате действий  Общества была  прекращена подача  водоснабжения гражданам,  проживающим в жилых домах, расположенных по адресам: г.Тюмень, ул. Московский тракт, 135, корпус 1, ул. Московский тракт 139, ул. Московский тракт 141 корпус 3, ул. Московский тракт 161, корпус 1, своевременно оплачивающим коммунальные услуги.

Факт ограничения ООО «ТюменьВодоканал»  водоснабжения в указанных  жилых домах подтверждается материалами дела и  не опровергается заявителем. Основанием для ограничения водоснабжения послужило наличие у ООО УК «Уют» задолженности перед Обществом по оплате услуг водоснабжения и водоотведения.

Суд первой инстанции выводы  антимонопольного органа признал  обоснованными.

Исследовав в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации имеющиеся в деле доказательства, оценив доводы сторон, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что действия ООО «ТюменьВодоканал»  правомерно  признаны антимонопольным органом  нарушающими часть  1 статьи 10 Федерального закона  от 26. 07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции». При этом, суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

В соответствии с частью 2 статьи 162 Жилищного кодекса Российской Федерации  по договору управления многоквартирным домом одна сторона (управляющая организация) по заданию другой стороны (собственников помещений в многоквартирном доме, органов управления товарищества собственников жилья либо органов управления жилищного кооператива или органов управления иного специализированного потребительского кооператива) в течение согласованного срока за плату обязуется оказывать услуги и выполнять работы по надлежащему содержанию и ремонту общего имущества в таком доме, предоставлять коммунальные услуги собственникам помещений в таком доме и пользующимся помещениями в этом доме лицам, осуществлять иную направленную на достижение целей управления многоквартирным домом деятельность.

Часть 6 статьи 155 Жилищного кодекса Российской Федерации  не предусматривает право населению напрямую заключать договоры с ресурсоснабжающими организациями по оплате коммунальных услуг.

Заключение собственником жилого помещения договора, содержащего условия предоставления коммунальных услуг, непосредственно с ресурсоснабжающими организациями допускается только в случае, если собственники жилых помещений в многоквартирном доме осуществляют непосредственное управление таким домом (часть 8 статьи 155 Жилищного кодекса Российской Федерации).

Правилами  предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006  № 307 (далее по тексту -  Правила предоставления коммунальных услуг гражданам, Правила № 307) регулируются отношения, связанные с предоставлением коммунальных услуг непосредственно гражданам.

 Согласно пункту 4 Правил № 307 коммунальные услуги предоставляются потребителю на основании договора, заключаемого исполнителем с собственником жилого помещения в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В соответствии с подпунктом 3 пункта 49 Правил № 307 исполнителем может являться управляющая организация, товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив, в обязанности которых входит заключение договора с ресурсоснабжающими организациями или самостоятельное производство коммунальных ресурсов, необходимых для предоставления коммунальных услуг потребителям, а при непосредственном управлении многоквартирным домом собственниками помещений - иная организация, производящаяили приобретающая коммунальные услуги.

Как  было указано выше, ООО УК «Уют»  на основании договора от 15.12. 2006 осуществляет управление многоквартирным домом по адресу: г.Тюмень, ул. Московский тракт, 135, корпус 1. Между ООО УК «Уют»  и ООО «Тюмень Водоканал» заключен договор № 00324/133 от 25.02.2009 на отпуск питьевой воды и (или) прием сточных вод, в соответствии с которым ООО УК «Уют»  (исполнитель) действует в интересах потребителей – собственников помещений в многоквартирном доме. При этом согласно положениям договора на управление многоквартирным жилым домом и положениям, регулирующим статус управляющей организации, управляющая организация в рассматриваемых отношениях не является хозяйствующим субъектом с самостоятельными экономическими интересами, отличными от интересов собственников жилых помещений в многоквартирных домах, находящихся у нее в управлении.

Соответствующие обязательства управляющей организации перед организациями, непосредственно оказывающими услуги (выполняющим и работы), не могут быть большими, чем в случае заключения этими организациями прямых договоров с собственниками помещений многоквартирных домов.

В преамбуле договора № 00324/133 на отпуск питьевой воды и (или) прием сточных вод от 25.02.2009 прямо указано, что управляющая компания действует в интересах потребителя - собственников помещений в многоквартирном жилом доме.

Согласно пункту 2 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации   к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть водой правила о договоре электроснабжения (статьи 539 – 547 Гражданского кодекса Российской Федерации) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.  При этом в силу положений статьи 3 Гражданского кодекса Российской Федерации, под законами понимаются федеральные законы, а под иными правовыми актами - указы Президента Российской Федерации и постановления Правительства Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 3 Письма Министерства регионального развития РФ от 29.11.2007  № 21492-СК/07, приобретение исполнителем ООО УК «Уют» у ресурсоснабжающей организации (ООО  «Тюмень Водоканал»)  коммунальных ресурсов и водоотведение (сброс сточных вод) с целью обеспечения потребителя коммунальными услугами осуществляются на основании публичного договора энергоснабжения (ресурсоснабжения), при заключении и исполнении которого являются для сторон обязательными требования Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 12 февраля 1999 года  № 167.

В пункте 3 Правил № 167 указано, что их действие не распространяются на отношения между организациями водопроводно-канализационного хозяйства и гражданами, отношения между которым и регулируются Правилам № 307.

Пунктом 8 Правил № 307 установлено, что для сторон договора ресурсоснабжения установлено обязательное требование, в соответствии с которыми условия такого договора (в данном случае  договора № 00324/133 от 25.02.2009  на отпуск питьевой воды и (или) прием сточных вод) не должны противоречить Правилам и иным нормативным правовым актам Российской Федерации.

Таким образом, при заключении договора № 00324/133 от 25.02.2009  помимо,  норм Гражданского кодекса Российской Федерации   необходимо руководствоваться как Правилами № 167, так и Правилами № 307.

В целях обеспечения надлежащего выполнения своих обязательств исполнителями коммунальных услуг, абзацем 4 Письма Министерства регионального развития РФ от 29.11.2007 № 21492-СК/07 установлены исключительные условия договора ресурсоснабжения, которые не должны противоречить императивным гражданско-правовым нормам Правил предоставления коммунальных услуг гражданам.

В частности, условия договора ресурсоснабжения не должны противоречить пунктам 79-86 Правил № 307, устанавливающим порядок приостановления или ограничения подачи коммунальных ресурсов.

В соответствии с абзацем 8 Письма Министерства регионального развития Российской Федерации  от 13.02.2007г. № 2479-РМ/07 «О применении пункта 8 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации  от 23.05.2006 № 307» требование пункта 8 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам предусматривает необходимость соответствия Правилам условий договоров о приобретении коммунальных ресурсов и водоотведении (приеме (сбросе) сточных вод), в частности, регулирующих основания и порядок приостановления или ограничения подачи коммунальных ресурсов с целью недопущения нарушения прав потребителей, полностью выполняющих обязательства, установленные законодательством Российской Федерации  и договорами.

Таким образом, отношения сторон по договору № 00324/133 от 25.02.2010  на отпуск питьевой воды и (или) прием сточных вод в части приостановления или ограничения подачи коммунальных ресурсов (пункт 2.2.3