Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 14.02.2011 по делу n А75-10045/2009. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

15 февраля 2011 года

                                             Дело №   А75-10045/2009

Резолютивная часть постановления объявлена  08 февраля 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме  15 февраля 2011 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Смольниковой  М.В.,

судей  Гладышевой Е.В., Зориной О.В.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем судебного заседания Прилипко Т.А., после перерыва Карпущенко  О.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-10014/2010) закрытого акционерного общества «Инстройтехком-Центр» на определение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры  от 19 октября 2010 года, вынесенное по результатам рассмотрения жалобы закрытого акционерного общества «Инстройтехком-Центр» на действия (бездействие) арбитражного управляющего Киселева Александра Ивановича по делу № А75-10045/2009 (суд в составе: председательствующего судьи Подгурской Н.И., судей Лысенко Г.П., Максимовой Г.В.) о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Лот»,

при участии в судебном заседании представителей:

от конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Лот» Киселева А.И. –  лично, паспорт; после перерыва  не явился, извещен;

от закрытого акционерного общества «Инстройтехком-Центр»  – после перерыва Воробьева М.В. по доверенности от 01.06.2010, паспорт;

установил:

Решением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа от 15.03.2010 общество с ограниченной ответственностью «Лот» (далее – ООО «ЛОТ», должник) признан несостоятельным (банкротом) и в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден Киселев А.И.

Закрытое акционерное общество «Инстройтехком-Центр» (далее - ЗАО «Интерстройтехком-Центр», кредитор) кредитор должника, в порядке статьи 60 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) обратилось в арбитражный суд с жалобой на действия (бездействие) конкурсного управляющего Киселева Александра Ивановича.

ЗАО «Инстройтехком-Центр», просило:

1. Признать исполнение временным управляющим ООО «ЛОТ» Киселевым А.И. в период наблюдения (с 19.10.2009 по 15.03.2010) возложенных на него обязанностей ненадлежащими, а его действия (бездействия) неправомерными (незаконными) в части:

- нарушения сроков опубликования сообщения о введении наблюдения и сведений о признании должника ООО «ЛОТ» банкротом и об открытии конкурсного производства;

- непринятие мер по защите имущества должника, по обеспечению сохранности имущества должника;

- не выявлению кредиторов;

- несоответствие проведенного Анализа финансового состояния должника за анализируемый период с 01.07.2006 по 30.09.2009 нормам действующего законодательства, а также действительному финансово-экономическому состоянию должника ООО «ЛОТ»;

- не сообщение в соответствующие органы, к компетенции которых относятся возбуждение дел об административных правонарушениях и рассмотрение сообщений о преступлениях в случаях наличия признаков административных правонарушений и (или) преступлений;

-   не предоставление собранию кредиторов информации о сделках и действиях, которые влекут или могут повлечь за собой гражданскую ответственность третьих лиц;

-   не выявление признаков преднамеренного и фиктивного банкротства при проведении Анализа финансового состояния должника путем составления   недостоверного Заключения от 01.03.2010 года о наличии (отсутствии) признаков фиктивного и (или) преднамеренного банкротства, а также не сообщение о них лицам, участвующим в деле о банкротстве, в саморегулируемую организацию, членом которой является арбитражный  управляющий Киселев А.И., собранию кредиторов и  в органы, к компетенции которых относятся возбуждение дел об административных правонарушениях и рассмотрение сообщений о преступлениях;

-   не предоставление в Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа -Югры достоверных данных в обоснование возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника, целесообразности введения последующих применяемых в деле о банкротстве процедур;

- необоснованности и незаконности осуществления расходов за счет средств должника.

2. Признать исполнение конкурсным управляющим ООО «ЛОТ» Киселевым А.И. за период конкурсного производства (с 15.03.2010 по 20.09.2010) возложенных на него обязанностей ненадлежащими, а его действия (бездействия) неправомерными (незаконными) в части:

-     нарушение сроков опубликования сведений о признании должника ООО «ЛОТ» банкротом и об открытии конкурсного производства;

-     не принятие мер по принятию в ведение имущества должника, по проведению инвентаризации имущества;

-     - не принятие мер по привлечению оценщика для оценки имущества должника;

-     не принятие мер, направленных на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц;

- не принятие мер по обеспечению сохранности имущества должника;

- не принятие мер по  передаче на  хранение документов должника, подлежащие обязательному хранению в соответствии с федеральными законами;

- не закрытие счетов должника;

-    не предоставление собранию кредиторов для утверждения предложения о продаже имущества должника;

-    не соблюдение сроков проведения собраний и предоставления отчетов конкурсного управляющего;

- не включение  в  отчеты   конкурсного управляющего  необходимых  сведений:  о сформированной конкурсной массе, о ходе и об итогах инвентаризации имущества должника; о ходе и результатах оценки имущества должника; о ходе реализации имущества должника с указанием сумм, о размере денежных средств, поступивших от реализации имущества; о количестве и об общем размере требований о взыскании задолженности, предъявленных конкурсным управляющим к третьим лицам; о предпринятых мерах по обеспечению сохранности имущества должника, а также по выявлению и истребованию имущества должника, находящегося во владении у третьих лиц; о предпринятых мерах по признанию недействительными сделок должника, а также по заявлению отказа от исполнения договоров должника; о привлечении к субсидиарной ответственности третьих лиц, которые в соответствии с законодательством Российской Федерации несут субсидиарную ответственность по обязательствам должника в связи с доведением его до банкротства; об истребовании у бывшего директора ООО «ЛОТ» Бутенко Н.И. документов и имущества на основании выданного исполнительного листа от 14.07.2010.

3. Признать, что неправомерные действия (бездействия) временного управляющего, конкурсного управляющего ООО «ЛОТ» Киселева А.И., указанные в пунктах 1, 2 настоящих требований, повлекли и могут повлечь:

- причинение конкурсному залоговому кредитору ЗАО «Инстройтехком-Центр» убытков в размере 15 553 631 руб. 28 коп. (в размере первоначальной стоимости заложенной техники);

-   причинение другим конкурсным кредиторам убытков в крупном размере;

-   причинение уполномоченному органу убытков в крупном размере;

-   причинение самому должнику ООО «ЛОТ» убытков по следующим причинам. В связи с невозможностью восстановить его платежеспособность в результате: несоответствующего проведения временным управляющим Киселевым А.И. анализа финансового состояния должника ООО «ЛОТ» (за анализируемый период с 01.07.2006 по 30.09.2009) и необоснованности, сомнительности итоговых выводов в нем объективным (реальным) данным финансового состояния должника ООО «ЛОТ» за этот период; в результате составления недостоверного заключения от 01.03.2010 о наличии (отсутствии) признаков фиктивного и/или преднамеренного банкротства ООО «ЛОТ», а как следствие признание должника ООО «ЛОТ» банкротом и открытие процедуры  конкурсного  производства, минуя другие необходимые  процедуры  для восстановления платежеспособности должника ООО «ЛОТ».

4. В связи с ненадлежащим выполнением обязанностей временного управляющего, а также в связи с неправомерными действиями (бездействиями) временного управляющего Киселева А.И. оставить его без вознаграждения, установленного в виде фиксированной суммы в размере 30 000 руб. за каждый месяц осуществления полномочий временного управляющего Арбитражным судом ХМАО-Югры в определении о 19.10.2009 всего за 5 месяцев-150 000 рублей и в виде процентов в размере 340 568 руб. Арбитражным судом ХМАО-Югры в определении от 15.03.2010.

Обязать арбитражного управляющего Киселева А.И. вернуть полученную сумму вознаграждения в размере 490 568 руб., а также незаконно уплаченные суммы заинтересованному юридическому лицу ООО «Эй - Си Ком» по Договору №1-ФА/2010 от 15.02.2010 в размере 150 000 руб. и реально оплаченную сумму по Договору №1-Л/2010 от 22.03.2010 на основной счет должника ООО «ЛОТ», открытый в рамках процедуры конкурсного производства.

5. В связи с ненадлежащим выполнением обязанностей конкурсного управляющего, а также в связи с неправомерными действиями (бездействиями) конкурсного управляющего Киселева А.И. оставить его без соответствующего вознаграждения, предусмотренного ФЗ о банкротстве за каждый месяц осуществления полномочий конкурсного управляющего (30 000 руб. в месяц) по день отстранения от исполнения обязанностей.

6. Отстранить конкурсного управляющего ООО «ЛОТ» Киселева А.И. от исполнения обязанностей в деле о банкротстве ООО «ЛОТ» №А75-10045/2009, а также в связи с существенностью и неоднократностью нарушений арбитражным управляющим Киселевым А.И. применить меру административного взыскания в виде дисквалификации на срок три года (статья 14.13 КоАПРФ).

7. Утвердить арбитражного управляющего Голярского Сергея Ивановича новым конкурсным управляющим ООО «ЛОТ» в деле о банкротстве № А75-10045/2009.

8. Обязать конкурсного управляющего Киселева А.И. предоставить в Арбитражный суд ХМАО-Югры все документы по заключенным сделкам в период наблюдения и конкурсного производства, предоставить информацию о месте нахождении заложенной техники.

9. Продлить конкурсное производство на шесть месяцев.

Определением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа-Югры  от 19.10.2010 в удовлетворении жалобы ЗАО «Инстройтехком-Центр» на действия конкурсного управляющего ООО «Лот» Киселева А.И. отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ЗАО «Инстройтехком-Центр» в апелляционной жалобе просит определение отменить,  разрешить вопрос по существу.

В обоснование апелляционной жалобы ЗАО «Инстройтехком-Центр» указывает на то, что при вынесении указанного определения арбитражный суд первой инстанции не полно и не всесторонне исследовал все материалы дела, дал им неправильную оценку. Данное определение нарушает права и законные интересы ЗАО «Инстройтехком-Центр», которому недобросовестными действиями конкурсного управляющего Киселева А.И. был причинен крупный имущественный ущерб в размере непогашенных требований, обеспеченных заложенным имуществом должника.

В письменном отзыве на апелляционную жалобу конкурсный управляющий Киселев А.И. просил оставить определение без изменения.

В судебном заседании объявлялся перерыв с 01.02.2011 по 08.02.2011. Информация о перерыве была размещена в сети Интернет на официальной сайте Восьмого арбитражного апелляционного суда.

В судебном заседании конкурсный управляющий Киселев А.И. поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил оставить определение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, считает определение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Представитель ЗАО «Инстройтехком-Центр» поддерживала доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просила отменить определение суда первой инстанции. Пояснила, что не оспаривает определение суда в части пропуска 10 дневного срока, привлечения Эй-Си-Ком. Считает, что сделки по отчуждению имущества должника были совершены сделки задним числом, техника до процедуры не отчуждалась. Имелись признаки преднамеренного банкротства должника. Считает, что существует возможность реального возврата реализованного имущества должника, соответствующих доказательств представить не может. Действия управляющего нарушают имущественные права кредитора, так как его требования не удовлетворены.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, выслушав конкурсного управляющего Киселева А.И., представителя ЗАО «Инстройтехком-Центр», проверив законность и обоснованность определения, суд апелляционной инстанции установил следующее.

В соответствии с пунктом 1 статьи 60 Закона о банкротстве заявления и ходатайства арбитражного управляющего, в том числе о разногласиях, возникших между ним и кредиторами, а в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, между ним и должником, жалобы кредиторов о нарушении их прав и законных интересов рассматриваются в заседании арбитражного суда не позднее чем через месяц с даты получения указанных заявлений, ходатайств и жалоб, если иное не установлено настоящим Федеральным законом.

При рассмотрении жалоб на действия арбитражного управляющего в предмет доказывания входят: незаконность обжалуемых действий арбитражного управляющего, нарушение этими действиями прав и законных интересов кредиторов и иных лиц, имеющих право на обжалование действий арбитражного управляющего.

В силу статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Из материалов дела следует, что ЗАО «Инстройтехком-Центр» является залоговым кредитором ООО «Лот», требования которого установлены определением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 31.05.2010 по делу №А75-10045/2009 в размере 15 553 631,28 руб., в состав третьей очереди, обеспеченными заложенным имуществом ООО «ЛОТ» (гусеничный экскаватор KOMATSU PC 300-7, заводской №45922, номер двигателя 26807984, двигатель - KOMATSU SAA6D114E 180кВт (242 л.с.) при 1900 об/мин стоимостью 2356375,14 руб.; гусеничный экскаватор KOMATSU PC 300-7, заводской №45923, номер двигателя 26807981, двигатель- KOMATSU SAA6D114E 180кВт (242 л.с.) при 1900 об/мин стоимостью 2356375,14 руб.; гусеничный бульдозер KOMATSU D155A-5, заводской №65546,