Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 10.02.2011 по делу n А46-8173/2010. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

в мае 2010   в объеме 11 167 380 кВтч на сумму 10 748 838,80 руб.;

6. в июне 2010 в объеме 1 832 095 кВтч на сумму 2 279 720,41 руб.; в общем объеме 65 949 001 кВтч на общую сумму 58 571 279,84 руб. сторонами не согласован, и ответчиком не оплачен.

В связи с чем, задолженность в сумме 58 571 279,84 руб. МУПЭП «Омскэлектро» предъявило ко взысканию с ОАО «Омская энергосбытовая компания» в настоящем деле.

В соответствии с пунктом 1 статьи 779 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Предъявляя требование об оплате фактически оказанных услуг, истец должен доказать фактическое оказание этих услуг и их стоимость.

Обращаясь с иском о взыскании задолженности за услуги по передаче электрической энергии истец обязан доказать объем оказанной услуги.

В соответствии с частью 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами (статья 68 АПК РФ).

В абзаце «б» пункта 14 Правил № 861 установлено, что при исполнении договора потребитель услуги обязан оплачивать услуги сетевой организации по передаче электрической энергии в размере и сроки, установленные договором.

В соответствии с пунктом 136 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 530, оплата предоставленных услуг по передаче электрической энергии, а также оплата потерь электрической энергии в электрических сетях осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа в соответствии с правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики в сфере топливно-энергетического комплекса, и настоящим разделом.

Согласно пункту 139 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 530, гарантирующий поставщик, сетевая организация определяют перечень имеющихся приборов учета, используемых в целях определения обязательств, а также порядок снятия показаний и расчета на их основании объемов принятой (отпущенной) электрической энергии в соответствующих договорах оказания услуг по передаче электрической энергии.

В соответствии с пунктом 148 Правил № 530, в случае, если в соответствии с договором энергоснабжения или договором оказания услуг по передаче электрической энергии объем потребления электрической энергии потребителем определяется расчетным способом, сетевая организация по окончании расчетного периода осуществляет расчет соответствующего объема потребления электрической энергии и предоставляет полученные данные потребителю и (или) гарантирующему поставщику (энергосбытовой организации) в соответствии с договором оказания услуг по передаче электрической энергии. Расчетный способ определения объема потребления электрической энергии согласовывается потребителем (за исключением гражданина-потребителя) с сетевой организацией, к электрическим сетям которой присоединены его энергопринимающие устройства. Сетевая организация согласовывает предложенный потребителем расчетный способ в течение 10 дней с момента получения соответствующих документов. При наличии возражений сетевая организация направляет потребителю письменный мотивированный отказ с указанием ее обоснованных предложений об использовании одного из предусмотренных пунктами 144 и 145 Правил расчетных способов. Отсутствие такого письменного отказа по окончании указанного срока означает согласие сетевой организации с предложенным потребителем расчетным способом.

Как предусмотрено пунктом 147 Правил № 530, в целях определения объема потребления электрической энергии гражданами-потребителями в отсутствие приборов учета применяются нормативы потребления коммунальных услуг электроснабжения, установленные в соответствии с жилищным законодательством Российской Федерации.

Таким образом, действующее законодательство предусматривает, что оплате подлежат услуги по передаче электрической энергии, объем которых подтвержден показаниями приборов учета, зафиксированными в первичных учетных документах, составленных в соответствии с требованиями действующего законодательства, в отсутствие приборов учета объем услуг может быть определен на основании расчетного способа в соответствии с правилами коммерческого учета   электрической   энергии   на   розничных рынках электрической   энергии,   то   есть   оплате подлежит     фактически оказанная услуга по  передаче электрической энергии, подтвержденная показаниями приборов учета или предусмотренным действующим законодательством расчетным способом. При этом действующее законодательство исчерпывающе определяет условия и перечень документов, подтверждающих фактически оказанную услугу по передаче электрической энергии, а именно:

- при наличии приборов учета объем оказанной услуги по передаче электрической энергии подтверждается показаниями приборов учета, зафиксированными в первичных учетных документах и подтвержденных потребителем электрической энергии (или его надлежаще уполномоченным представителем);

-  при отсутствии приборов учета определение объема оказанной услуги по передаче электрической     энергии     осуществляется     в     соответствии     с     расчетным способом, предусмотренным соответствующим договором энергоснабжения или оказания услуг по передаче электрической энергии и согласованным потребителем и сетевой организацией;

-  при отсутствии приборов учета и отсутствии согласованного потребителем и сетевой организацией расчетного способа определение объема оказанной услуги по передаче электрической энергии осуществляется с использованием одного из расчетных способов, предусмотренных пунктами 144 и 145 Правил № 530;

-  при отсутствии приборов учета у граждан, использующих электрическую энергию для личных и иных не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности целей, применяются нормативы потребления коммунальных услуг электроснабжения, установленные в соответствии с жилищным законодательством Российской Федерации.

Применение иных способов определения объема фактически оказанной услуги противоречит действующим нормативным актам, регламентирующим оказание услуг по передаче электрической энергии.

Поэтому, как правильно указал суд первой инстанции, объем оказанной услуги может быть доказан только представлением определенных доказательств, предусмотренных действующим законодательством.

В подтверждение объема оказанной услуги МУПЭП «Омскэлектро» представило в материалы дела первичные документы (ведомости снятия показаний приборов учета, реестр показаний приборов учета, отчеты и рапорты юридических лиц, акты-предписания) за каждый расчетный период (январь, февраль, март, апрель, май, июнь 2010 года). 

При этом, обращаясь с апелляционной жалобой, истец указал, что оценка указанным документам судом первой инстанции не дана, как не дана судом оценка и тому, что в исковой период МУПЭП «Омскэлектро» осуществило 100-процентное снятие показаний приборов учета на начало и конец искового периода у граждан-потребителей, проживающих в частных жилых домах. Предъявленный истцом объем электрической энергии ответчик не опроверг.

Из материалов дела усматривается, что спор между сторонами настоящего спора в основном касается объемов электрической энергии, переданной по сетям истца абонентам – физическим лицам, проживающим в многоквартирных жилых домах и частных жилых домах.

Как утверждает податель жалобы, по частным жилым домам с декабря 2009 года истец ежеквартально осуществляет обход со снятием показаний с приборов учета.

Между тем в обоснование возражений на доводы апелляционной жалобы о том, что предъявленные к оплате объемы электрической энергии подтверждены в полном объеме, ОАО «Омская энергосбытовая компания» представило Ведомости, содержащие указания на несоответствия, выявленные ответчиком в реестрах по частному и многоквартирному жилым фондам в соответствии с первичной документацией, за период с января по май 2010 года.

Объем услуг энергопотребления гражданами для жилищных нужд, принимая во внимание, что истцом сняты показания не по всем приборам учета (что им не отрицается), рассчитаны исходя из прогноза потребления электрической энергии, что противоречит условиям договора и положениям действующего законодательства.

Правила предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденные Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 № 307 «О порядке предоставления коммунальных услуг гражданам», не предусматривают использования прогнозного метода при определении отпущенных гражданам коммунальных услуг.

Так, при наличии в помещениях индивидуальных, общих (квартирных) приборов учета и коллективных (общедомовых) приборов учета размер платы за коммунальные услуги определяется исходя из показаний приборов учета.

При отсутствии коллективных (общедомовых), общих (квартирных) и индивидуальных приборов учета размер платы за коммунальные услуги в жилых помещениях для электроснабжения - в соответствии с подпунктом 3 пункта 1 приложения N 2 к настоящим Правилам (пункт 19 Правил № 307).

Действующее нормативное регулирование отношений по электроснабжению допускает учет фактического потребления электроэнергии одним из двух способов: либо по показаниям приборов учета либо расчетным путем исходя из норматива потребления соответствующей коммунальной услуги.

Вопрос о количестве потребленной электрической энергии при отсутствии приборов учета должен решаться исходя из установленных органами местного самоуправления нормативов потребления коммунальных услуг.

Изложенный вывод в полной мере соответствует позиции Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлениях от 23.11.2010 № 6530/10, от 22.09.2009 № 5290/09.

В данном случае показания приборов учета представлены истцом по состоянию на декабрь 2009 года и январь 2010 года, а также июнь 2010 года.

Между тем расчетный период для оплаты коммунальных услуг устанавливается равным календарному месяцу (пункт 14 Правил № 307).

Аналогичным образом в пункте 5.1 договора между сторонами расчетным периодом для оплаты оказываемых ТСО по договору услуг является один календарный месяц.

Сведений о ежемесячных показаниях приборов учета в спорный период в материалах дела не имеется.

Тогда как предъявленная ко взысканию с ответчика задолженности рассчитана истцом за января, февраль, март, апрель, май, июнь 2010 года отдельно.

Принимая во внимание установленный законодательством порядок расчета объемов электрической энергии, а также условия договора 01.04.2008, расчет ежемесячных объемов энергопотребления исходя из данных потребителей на начало и конец полугодия, является неправомерным.

Более того, в письменных пояснениях по настоящему делу истец подтвердил отсутствие полного доступа к приборам учета в частных жилых в 10% случаев.

В то время как по Правилам № 530 и условиям договора для подтверждения объемов отпуска электрической энергии сетевая организация должна снимать показания приборов учета на начало расчетного периода и на его конец, при этом такие показания должны быть удостоверены подписью потребителя.

В ведомостях снятия показаний по частному сектору, которые в том числе положены истцом в основу настоящего иска, в ряде случае отсутствует подпись абонента, с приборов учета которого ответчиком получены показания (т. 382 л.д. 101, 105, 116 и т.д.).

При отсутствии полных сведений, полученных посредством сплошной проверки данных приборов учета всех потребителей частного жилого фонда представленная истцом информация не может считаться достоверной.

Тем более, что в отсутствие достоверной информации использовать показания предыдущих и последующих расчетных периодов для идентификации объемов потребления в конкретном расчетном периоде недопустимо.

Суд апелляционной инстанции учитывает, что сетевая организация не получает от кредитных организаций сведений о показаниях приборов учета, отраженных абонентом в платежном документе.

В имеющихся в настоящем деле актах предписаниях отсутствуют сведения о показаниях приборов учета на конец и начало расчетного периода. Кроме того, такие акты не являются допустимыми доказательствами в подтверждение объемов поставленной потребителям электроэнергии.

Как указывает МУПЭП «Омскэлектро», объем отпуска электрической энергии им определен при отсутствии среднестатистических данных на основании заявленной мощности на момент технологического присоединения жилого дома (дополнение к исковому заявлению от 05.08.2010). 

Однако такой порядок расчета не соответствует условиям договора от 01.04.2008 № 05.220.416.08 (в редакции дополнительного соглашения от 27.11.2008).

Так, пунктом 5.2 договора (в редакции дополнительного соглашения с регистрационным номером ОАО «Омская энергосбытовая компания» от 24.03.2009 №05.220.416.08. дс6) стороны установили, что объем услуг по передаче электроэнергии по сетям ТСО, подлежащий оплате в расчетном месяце, определяется по двум составляющим: сумма объемов фактически переданной электрической энергии потребителям, подключенным к сетям ТСО, и надбавки к тарифу за услугу по ее передаче.

В пункте 5.5.3 стороны определили, что окончательный расчет производится при условии предоставления документов, представляемых ТСО в соответствии с пунктом 5.4. договора, и исходя из  согласованных ГП объемов  оказанных ТСО     фактических     услуг     и     объемов фактических    потерь    электроэнергии     в    сетях ТСО,   путем   перечисления   денежных   средств ТСО.

Следовательно, объем отпуска тепловой энергии при отсутствии среднестатистических данных на основании заявленной мощности на момент технологического присоединения жилого дома МУПЭП «Омскэлектро» определен неправомерно.

Неподтвержденные объемы в объем оказанных услуг истец включать не вправе.

Расхождения в объемах отпуска по потребителям – юридическим лицам истец не обосновал.

Позиция МУПЭП «Омскэлектро», ссылающегося на выборочные примеры разногласий к возражениям ответчика, в то время как допустимыми доказательствами все возражения ответчика истец не опроверг, не может быть признана добросовестной и разумной.

В силу статьи 65 АПК РФ и исходя из правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации бремя доказывания объемов переданной по