Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 10.08.2008 по делу n А46-1555/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г.Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], 37-26-07, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

29 июля 2008 года

                                                        Дело №   А46-1555/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 22 июля 2008 года

Постановление изготовлено в полном объеме  29 июля 2008 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Рябухиной Н.А.,

судей  Гладышевой Е.В., Глухих А.Н.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем судебного заседания Лепехиной М.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-2769/2008) индивидуального предпринимателя Родного Александра Ивановича на решение Арбитражного суда Омской области от 16 апреля 2008 годаА46-1555/2008 (судья Погосткина Е.А.), принятое по иску закрытого акционерного общества «КВАДРО-ДИСК» к индивидуальному предпринимателю Родному Александру Ивановичу о взыскании 380 000 руб.,

при участии в судебном заседании представителей: 

от  индивидуального предпринимателя Родного Александра Ивановича – представитель Симонова С.Н. (доверенность  от 07.04.2008  сроком действия 3 года); представитель Базиль В.В. (доверенность  от 07.04.2008  сроком действия 3 года);

от ЗАО «КВАДРО-ДИСК» – представитель Колесников И.В. (доверенность  от 01.01.2008  сроком действия до 31.12.2008);

УСТАНОВИЛ:

Закрытое акционерное общество «КВАДРО-ДИСК» (далее - ЗАО «КВАДРО-ДИСК») обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к индивидуальному предпринимателю Родному Александру Ивановичу о взыскании компенсации в сумме 380 000 руб. за незаконное использование фонограмм под названием «На плантациях любви», «Снег и метель», «Зима», «Ау», «Не хочу стареть», «Ты, любовь моя», «Маня», «Тёплый ветер лета», «Колыбельная», «Времена», «Что-то здесь не так», «101-й Километр», «Транссибирская магистраль», «18 полезных советов», «Город N», «Стрелка», «Афганская вьюга», «Воры в законе», «Кантри на завалинке», «Посмертная записка», «Там, куда спешу», «Веровать», «Одиночество», «Бездонная комната», «Высота одиночества», «Твист в полынье», «Обо мне не надо плакать», «Самоубийство», «Грусть моя», «Где-нибудь, как-нибудь», «В 62-м году», «Заходите к нам на огонёк», «Шантрапа», «Вальс-Бостон», «Глухари», «Размышление на прогулке», «Утро осеннее», «В середине пути», записанных на компакт-диск в формате МРЗ под названием «Александр Розенбаум».

 Решением Арбитражного суда Омской области от 16 апреля 2008 года по делу № А46-1555/2008 взыскано с индивидуального предпринимателя Родного Александра Ивановича в пользу ЗАО «КВАДРО-ДИСК» 380 000 руб. компенсации за незаконное использование фонограмм, 9 100 руб. расходов по госпошлине по иску. Этим же решением суда ЗАО «КВАДРО-ДИСК» выдана справка на возврат излишне уплаченной госпошлины при подаче искового заявления по платежному поручению от 05.02.2008 № 97 в сумме 100 руб.

Возражая против принятого судом решения, индивидуальный предприниматель Родный А.И. в апелляционной жалобе просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе ЗАО «КВАДРО-ДИСК» в удовлетворении исковых требований, ссылаясь на недоказанность имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд считал установленными/

ЗАО «КВАДРО-ДИСК» в письменном отзыве на апелляционную жалобу просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В заседании суда апелляционной инстанции представители ответчика поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе, считают решение суда первой инстанции незаконным и необоснованным, вынесенным с нарушением норм материального и процессуального права, просят его отменить, апелляционную жалобу – удовлетворить.

Представитель истца в судебном заседании поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв на нее, заслушав лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены принятого судом решения и удовлетворения апелляционной жалобы.

Согласно ст. 4 Закона Российской Федерации от 09.07.1993 № 5351-1 «Об авторском праве и смежных правах» (далее – Закон об авторском и смежных правах) автором является физическое лицо, творческим трудом которого создано произведение; фонограммой является любая исключительно звуковая запись исполнений или иных звуков.

В соответствии со ст. 16 Закона об авторском и смежных правах автору в отношении его произведения принадлежат исключительные права на использование произведения в любой форме и любым способом.

Имущественные права, указанные в ст. 16 Закона об авторском и смежных правах, могут передаваться только по авторскому договору, за исключением случаев, предусмотренных ст.ст. 18 - 26 настоящего Закона (ст. 30 Закона об авторских и смежных правах).

Из п. 10 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 28.09.1999 № 47 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением Закона Российской Федерации «Об авторском и смежных правах» следует, что использование произведений, если иное не установлено законом, допускается только на основании авторского договора, предметом которого являются конкретные права на использование, передаваемые по авторскому договору. Такие права могут передаваться полностью или частично другим лицам лишь в случае, если это прямо предусмотрено договором.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 10.04.2003 между ЗАО «Компания АЛРОЗ», Розенбаумом Александром Яковлевичем (правообладатель) и ЗАО «КВАДРО-ДИСК» (издательство) заключен договор № 10.04.03/1.

По условиям данного договора правообладатель передал издательству исключительные смежные права на использование фонограмм, как альбома в целом, так и отдельных фонограмм - звуковых записей, в исполнении Александра Розенбаума, включенных в альбом под названием: 1) «Философия любви», состоящий из девятнадцати фонограмм, среди которых: «На плантациях любви», «Снег и метель», «Зима», «Ау», «Не хочу стареть», «Ты, любовь моя», «Маня», «Тёплый ветер лета», «Колыбельная»; 2) «Философия морали», состоящий из пятнадцати фонограмм, среди которых: «Вре­мена», «Что-то здесь не так», «101-й Километр», «Транссибирская магистраль», «18 полезных советов» «Город N», «Стрелка», «Афганская вьюга», «Воры в законе», «Кантри на завалинке», «Посмертная записка»; 3) «Философия одиночества», состоящий из двадцати одной фонограмм, среди которых: «Там, куда спешу», «Веровать», «Одиночество», «Бездонная комната», «Высота одиночества», «Твист в полынье», «Обо мне не надо плакать», «Самоубийство», «Грусть моя», «Где-нибудь, как-нибудь»; 4) «Философия воспоминания», состоящий из девятнадцати фонограмм, среди которых: «В 62-м году», «Заходите к нам на огонёк», «Шантрапа», «Вальс-Бостон», «Глухари», «Размышление на прогулке», «Утро осеннее», «В середине пути».

Согласно пункту 3.1. договора правообладатель передаёт издательству права на использование фонограмм на срок и на территории за вознаграждение, а издательство принимает указанные права и обязуется исполнять возложенные на него настоящим договором обязательства.

Под правами в отношении альбомов подразумеваются исключительные имущественные смежные права осуществлять и/или разрешать осуществлять, и/или запрещать осуществлять в отношении Альбома и/или Фонограмм в течение срока: воспроизводить Альбом и/или фонограммы на носителях (право на воспроизведение); распространять экземпляры носителей Альбома и/или Фонограмм в целях распространений; продавать и так далее (право на распространение) (п. 1 договора).

Согласно п. 2.1. договора правообладатель гарантировал при этом, что исключительные смежные права на вышеперечисленные фонограммы принадлежат только ему и не содержат никаких заимствований или иных элементов, которые могут рассматриваться как нарушения прав третьих лиц на момент подписания договора. Правообладатель гарантировал также, что все права, переданные по настоящему договору, находятся вне прав и претензий третьих лиц, не заложены и не состоят под арестом.

Исковые требования ЗАО «КВАДРО-ДИСК» заявлены на основании ст. 12 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), п.п. 1, 2, 4 ст. 49 Закона РФ от 09.07.1993 № 5351-1  «Об авторском праве и смежных правах» (далее – Закон об авторском праве и смежных правах») и мотивированы тем, что ЗАО «КВАДРО-ДИСК» является обладателем исключительных прав на воспроизведение и распространение спорных произведений в соответствии с договором от 10.04.2003 № 10.04.03/1. Истец указывает на то, что в киоске № 12, расположенном между домами № 2 и № 4 по ул. Лобкова в городе Омске, принадлежащем ответчику, им был приобретен контрафактный диск в формате МРЗ под названием «Александр Розенбаум» с записью вышеперечисленных фонограмм.

Согласно ст. 138 ГК РФ использование результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, которые являются объектом исключительных прав, может осуществляться третьими лицами только с согласия правообладателя.

В соответствии с п. 2 ст. 38 Закона об авторском праве и смежных правах производителю фонограммы в отношении его фонограммы принадлежат исключительные права на использование фонограммы в любой форме, в том числе право осуществлять или разрешать осуществлять такие действия, как: воспроизводить фонограмму, распространять экземпляры фонограммы и др.

В соответствии с п. 2 ст. 49 Закона об авторском праве и смежных правах обладатели исключительных прав вправе требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации в размере от 10 тыс.руб. до 5 млн.руб., определяемом по усмотрению суда, арбитражного суда, исходя из характера нарушения. Компенсация подлежит взысканию при доказанности факта правонарушения.

Статьёй 48 Закона об авторском праве и смежных правах предусмотрено, что нарушителем авторских и смежных прав является физическое или юридическое лицо, которое не выполняет требования настоящего Закона.

В силу ч. 1 ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основании своих требований и возражений.

Применительно к спорам о защите авторского права или смежных прав истец должен подтвердить не только факт принадлежности ему авторского права и (или) смежных прав или права на их защиту, но и факт использования данных прав ответчиком (п. 14, п. 39 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 19.06.2006 № 15 «О вопросах, возникших у судов при рассмотрении гражданских дел, связанных с применением Закона Российской Федерации «Об авторских и смежных правах»).

Ответчик же обязан доказать выполнение им требований указанного выше Закона при использовании произведений и (или) объектов смежных прав.

Как установлено судом первой инстанции, 06.10.2007 в торговом киоске № 12, расположенном по ул. Марченко, на территории открытой площадки филиала «Ленинский», где осуществляет свою деятельность индивидуальный предприниматель Родный А.И., приобретен компакт-диск в формате МР3 под названием «Александр Розембаум».

Документами, подтверждающими реализацию ответчиком указанного истцом диска, являются товарный чек от 25.12.2007, содержащий дату и подпись продавца Волковой, цену – 70 руб., название диска «МР3 «Розенбаум», заверенный печатью индивидуального предпринимателя Родного Александра Ивановича (л.д. 39), а также  видеозапись (на диске) контрольной покупки и приобретённый  музыкальный компакт-диск «Александр Розенбаум».

Диск с видеозаписью просмотрен 11.04.2008 в заседании суда первой инстанции (л.д.166).

Ответчик в апелляционной жалобе ссылается на то, что компакт-диск в формате МРЗ под названием «Александр Розенбаум» находился в законном гражданском обороте.

В соответствии с пунктом 3 статьи 48 Закона об авторском праве и смежных правах контрафактными являются экземпляры произведения и фонограммы, изготовление или распространение которых влечет за собой нарушение авторских и смежных прав.

Как указано в пункте 15 Постановления Пленума Верховного суда Российской Федерации от 19.06.2006 № 15 «О вопросах, возникающих у судов при рассмотрении гражданских дел, связанных с применением законодательства об авторском праве и смежных правах» понятие контрафактности экземпляров произведений и (или) фонограмм является юридическим, поэтому вопрос о контрафактности экземпляров произведений или фонограмм не может ставиться перед экспертом. Из пункта 14 данного Постановления следует также, что ответчик обязан доказать выполнение им требований  Закона «Об авторском праве и смежных правах» при использовании произведений и (или) объектов смежных прав, в противном случае физическое или юридическое лицо признается нарушителем авторского права и (или) смежных прав, и для него наступает гражданско-правовая ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Как установлено судом первой инстанции на вкладыше компакт-диска, приобретенного у ответчика, указано: «Изготовлено в России. Изготовитель ООО «Luxe Studio» 192156. Россия, г. Санкт-Петербург, пр. Культуры, 25. Лицензия МПТР России ВАФ № 77-27.».

Однако, из материалов дела установлено, что ЗАО «КВАДРО-ДИСК» исключительных авторских и смежных прав компании ООО «Luxe Studio» не передавало.

Из письменного сообщения Федеральной службы по надзору в сфере массовых коммуникаций, связи и охраны культурного наследия от 19.05.2008 № 2/7952 следует, что в лицензии на деятельность по воспроизведению (изготовлению экземпляров) аудиовизуальных произведений и фонограмм на любых видах носителей серии ВАФ №№ 77-27 и 77-109 были предоставлены МПТР России ЗАО «СОЮЗВИДЕОТЕЙП» и ФГУ «Объединенная редакция Министерства внутренних дел Российской Федерации». Лицензии серии ВАФ №№ 77-184 и 77-191 МПТР России не выдавались (номера не использованы). Знаки охраны авторских (С) смежных прав (Р) ООО «Luxe Studio» указаны неверно.

Таким образом, сведения, касающиеся изготовителя, лицензиата, обладателя авторских прав, указанные на вкладышах компакт-диска, приобретенного у ответчика, не соответствуют действительности.

Дизайн полиграфического оформления вкладыша и самого компакт-диска, приобретенного у ответчика, отличается от оформления правообладателя.

Помимо этого, на компакт-диске отсутствует защитная марка «Некоммерческого Партнёрства Дистрибьюторов», участником которого является ЗАО «КВАДРО-ДИСК», что свидетельствует о нахождении