Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 26.01.2011 по делу n А70-8327/2010. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

27 января 2011 года

                                                       Дело №   А70-8327/2010

Резолютивная часть постановления объявлена  20 января 2011 года

Постановление изготовлено в полном объеме  27 января 2011 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Глухих А.Н.,

судей  Еникеевой Л.И., Зиновьевой Т.А.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем Мироновой А.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-10350/2010) открытого акционерного общества «Тепло Тюмени» на решение Арбитражного суда Тюменской области от 19.10.2010 по делу №  А70-8327/2010 (судья Буравцова М.А.), принятое по иску открытого акционерного общества «Уральская теплосетевая компания» к открытому акционерному обществу «Тепло Тюмени» о взыскании 75 525 906 руб. 80 коп.,

при участии в судебном заседании представителей: 

от открытого акционерного общества «Тепло Тюмени» – представители Семкина И.Д. (паспорт, доверенность от 11.01.2011 сроком действия один год), Смирнова Л.В. (паспорт, доверенность № 122 от 11.01.2011 сроком действия по 15.01.2012);

от открытого акционерного общества «Уральская теплосетевая компания» – представитель Локосов Ю.В. (паспорт, доверенность № 356 от 01.01.2011 сроком действия по 31.12.2013);

установил:

открытое акционерное общество «Уральская теплосетевая компания» (далее – ОАО «УТСК») обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с иском к открытому акционерному обществу «Тепло Тюмени» (далее – ОАО «Тепло Тюмени») о взыскании задолженности за потребленную за май 2010 года тепловую энергию в размере 75 525 906 руб. 80 коп.

В ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) уточнил заявленные исковые требования, просил взыскать  с ОАО «Тепло Тюмени» 73 795 914 руб. 53 коп. основного долга за потребленную тепловую энергию в мае 2010 года.

 На основании статьи 49 АПК РФ суд первой инстанции принял указанное уточнение исковых требований как не противоречащее действующему законодательству и не нарушающее права других лиц.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 19.10.2010 по делу № А70-8327/2010 исковые требования ОАО «УТСК» удовлетворены. С ответчика в пользу истца взыскано 73 795 914  руб. 53 коп. основного долга, а также судебные расходы по уплате государственной пошлины в размере 200 000 руб.

Не согласившись с решением суда, ответчик в апелляционной жалобе просил его отменить и направить дело на новое рассмотрение.

В обоснование апелляционной жалобы ответчик указал, что порядок расчета и распределения количества отпущенной энергии, согласованный сторонами в приложении № 4 к договору № Т-30200 от 28.01.2010, не может применяться, поскольку противоречит Правилам учета тепловой энергии и теплоносителя, утвержденных Минтопэнерго от 12.09.1995 № ВК-4936 (далее - Правила учета тепловой энергии и теплоносителя), которые являются обязательными для сторон. Поскольку к магистрали, отходящей от источника теплоты, подключен не только ответчик, применение для учёта тепловой энергии приборыа учёта источника теплоты является нарушением статьи 1.3. указанных Правил. В этой части договор № Т-30200 от 28.01.2010 является ничтожным. Суд первой инстанции не дал оценки представленному ответчиком контррасчёту. ОАО «Тепло Тюмени» предъявляло претензии к ОАО «УТСК» относительно качества поставляемой тепловой энергии. Суд первой инстанции не исследовал вопрос о том, использовалась ли ответчиком поставляемая энергия. Истец необоснованно предъявляет к оплате объёмы нормативной производительной утечки в размере 1 212 450 руб., оплата которой договором не предусмотрена. Дополнительное соглашение к договору, которое бы устанавливало порядок оплаты производственной утечки (абзац 2 пункта 5.2 договора), сторонами не заключено.

ОАО «УТСК» в письменном отзыве просило решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения. В обоснование доводов, изложенных в отзыве ан апелляционную жалобу ссылается на договор № Ц1 от 24.11.2010 уступки прав (цессии).

В силу пункта 2 части 2 статьи 268 АПК РФ документы, представленные для обоснования возражений относительно апелляционной жалобы в соответствии со статьей 262 настоящего Кодекса, принимаются и рассматриваются арбитражным судом апелляционной инстанции по существу.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции приобщает договор № Ц1 от 24.11.2010 уступки прав (цессии) к материалам дела.

В заседании суда апелляционной инстанции представители ОАО «Тепло Тюмени» поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просили отменить решение суда первой инстанции.

Представитель ОАО «УТСК» поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и отзыв на неё, выслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции проверил законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, не находи оснований для его отмены или изменения.

Из материалов дела усматривается, что между ОАО «УТСК» (поставщик) и ОАО «Тепло Тюмени» (покупатель) заключен (с протоколом согласования разногласий от 18.02.2010) договор на поставку тепловой энергии от 28.01.2010 № Т-30200, по условиям которого поставщик обязуется поставлять покупателю в течение действия договора через присоединенную сеть тепловую энергию в горячей воде до границ раздела балансовой принадлежности для целей организации теплоснабжения потребителей города Тюмени.

Согласно пункту 3.1.1 договора № Т-30200 от 28.01.2010 ОАО «УТСК» обязуется отпустить покупателю тепловую энергию на год 4 629 593 Гкал, в том числе по кварталам и месяцам, предусмотренным в тексте договора (май – 201 335).

В  пункте 3.1.2 договора № Т-30200 от 28.01.2010 указаны качественные характеристики энергии, подлежащей поставке.

Пунктом 6.1 договора № Т-30200 от 28.01.2010 предусмотрено, что при отсутствии прибора учета на границе балансовой принадлежности между поставщиком и покупателем количество отпущенной тепловой энергии за расчетный период в адрес покупателя определяется расчетным методом (приложение № 4 к настоящему договору).

Порядок расчетов сторонами предусмотрен в пунктах 8.1-8.7 договора № Т-30200 от 28.01.2010.

За расчетный период принимается один календарный месяц, в срок до 3 числа месяца следующего за расчетным, покупатель обязан получить у продавца акт приема-передачи тепловой энергии и теплоносителя и счет-фактуру за фактически потребленную тепловую энергию и теплоноситель. В трехдневный срок покупатель возвращает подписанный акт приема-передачи либо предоставляет мотивированный отказ при наличии разногласий (пункт 8.1 договора № Т-30200 от 28.01.2010).

Оплата потребленной тепловой энергии осуществляется в следующем порядке: 50% плановой общей стоимости тепловой энергии, потребляемой в месяце, за который осуществляется оплата, вносится в срок до 10 числа месяца следующего за отчетным; 30% плановой общей стоимости тепловой энергии, потребляемой в месяце за который осуществляется оплата, вносится в срок до 20 числа следующего за отчетным; оплата за фактически потребленную в истекшем месяце тепловую энергию с учетом средств ранее внесенных покупателем в качестве оплаты за тепловую энергию в расчетном периоде осуществляется в срок до 25 числа месяца следующего за отчетным (пункт 8.3 договора № Т-30200 от 28.01.2010).

Согласно пункту 12.1 договора № Т-30200 от 28.01.2010 взаимоотношения сторон в период с 01.01.2010 до момента заключения договора регулируются условиями данного договора.

В соответствии с пунктом 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

Пунктом 1 статьи 422 ГК РФ установлено, что договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

В силу пункта 1 статьи 548 ГК РФ правила, предусмотренные статьями 539 - 547 настоящего Кодекса, применяются к отношениям, связанным со снабжением тепловой энергией через присоединенную сеть, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

Согласно пункту 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (статья 544 ГК РФ).

Как указывает истец, в мае 2010 года он поставил ОАО «Тепло Тюмени» тепловую энергию в количестве 164 891,02 Гкал, подпиточную воду – 136 900,65 Тн на общую сумму 73 795 914 руб. 53 коп., что подтверждается представленным в материалы дела двусторонним актом выполненных работ № 2700/1745 от 17.09.2010  на сумму 73 795 914 руб. 53 коп., подписанным сторонами после проведения корректировки с учетом расчета фактически потребленной  тепловой энергии и теплоносителя по методике, согласованной сторонами в Приложении  № 4 к договору № Т-30200 от 28.01.2010 (том 2, л.д. 57).

Сторонами не оспаривается, что на границе балансовой принадлежности между ними приборы учета отсутствуют. В таком случае исходя из условий договора № Т-30200 от 28.01.2010 возможно определение объема потребления тепловой энергии только в порядке, предусмотренном Приложением № 4 к данному договору (пункт 6.1).

В соответствии с условиями указанного Приложения № 4 к договору № Т-30200 от 28.01.2010 истцом сняты показания с узлов учета на источнике ТЭЦ-1 и ТЭЦ-2, которые в установленном порядке введены в эксплуатацию.

Довод ответчика, о том, что порядок расчета и распределения тепловой энергии, согласованный сторонами в приложении № 4 к договору № Т-30200 от 28.01.2010, не подлежит применению, поскольку не соответствует пункту 1.3 Правил учета тепловой энергии и теплоносителя, судом апелляционной инстанции отклоняется.

Согласно пункту 1.3 Правил учета тепловой энергии и теплоносителя расчеты потребителей тепловой энергии с энергоснабжающими организациями за полученное ими тепло осуществляются на основании показаний приборов учета и контроля параметров теплоносителя, установленных у потребителя и допущенных в эксплуатацию в качестве коммерческих в соответствии с требованиями данных Правил.

В случае, когда к магистрали, отходящей от источника теплоты, подключен единственный потребитель, и эта магистраль находится на его балансе, по взаимному согласию сторон допускается ведение учета потребляемой тепловой энергии по приборам учета, установленным на узле учета источника теплоты.

Из буквального толкования абзаца 2 пункта 1.3 Правил учета тепловой энергии и теплоносителя следует, что такое ведение учета потребляемой абонентом энергии по приборам учета, установленным на узле учета источника теплоты возможно по взаимному согласию энергоснабжающей организации и абонента.

Кроме этого, пункт 9.9 Правил учета тепловой энергии и теплоносителя предусматривает, что при отсутствии приборов учета количество тепловой энергии, масса теплоносителя и значение его параметров определяются энергоснабжающей организацией на основании расчетных тепловых нагрузок, указанных в договоре, и показаний приборов узла учета источников теплоты.

Как указывалось ранее, порядок расчета и распределения тепловой энергии, являющейся приложением № 4 к договору № Т-30200 от 28.01.2010, сторонами согласован.

В силу пункта 4 статьи 421 ГК РФ, подписав приложение № 4 к договору № Т-30200 от 28.01.2010, ответчик, тем самым выразил свое согласие с таким порядок расчета и распределения тепловой энергии.

Учитывая буквальное толкование абзаца 2 пункта 1.3 Правил учета тепловой энергии и положения статей 421, 544 ГК РФ оснований считать приложение № 4 к договору № Т-30200 от 28.01.2010 ничтожным, не имеется.

В связи с  изложенным контрарасчёт ответчика, не основанный на условиях договора, согласованного сторонами,  не может быть принят во внимание.

В этой части следует также указать, что в материалах дела отсутствуют сведения о том, что ответчик принимал меры к урегулированию разногласий по договору № Т-30200 от 28.01.2010 в установленном порядке (предлагал истцу внести изменения в условия договора, обращался в суд с иском с соответствующими требованиями и т.п.).

   Доказательства, которые бы свидетельствовали о том, что предъявленную истцом к оплате энергию ответчик фактически не использовал, отсутствуют.

Как пояснил суду апелляционной инстанции представитель истца, к оплате ответчику предъявляется тепловая энергия и подпиточная вода, потребляемые только ОАО «Тепло Тюмени» на основании условий договора, объем потребления иных потребителей ответчику не предъявляется.

Каких-либо доказательств, свидетельствующих об обратном, ответчик не представил, в том числе того, что ему предъявляется объем тепловой энергии, потребленной иными потребителями (какими, в каком объеме). При этом ответчик подтвердил, что по условиям порядка расчета и распределения тепловой энергии, согласованного сторонами в Приложении № 4 к договору № Т-30200 от 28.01.2010, объем потребления тепловой энергии иными потребителями, подключенных к тепловой сети, подлежит вычету при определении объема потребления тепловой энергии ответчиком.

В связи с этим, отсутствуют основания утверждать о том, что истцом предъявляется ответчику объем тепловой энергии, который фактически ответчик не потребил.

   Доводы апелляционной жалобы о том, что истец необоснованно предъявляет к оплате объёмы нормативной производительной утечки в размере 1 212 450 руб., судом апелляционной инстанции отклоняются, поскольку неурегулирование порядка оплаты объема нормативной производительной утечки сетевой воды на сетях покупателя не освобождает ответчика от оплаты соответствующего