Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 24.01.2011 по делу n А46-16303/2008. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

25 января 2011 года

                                            Дело №   А46-16303/2008

Резолютивная часть постановления объявлена  в судебном заседании 13-18 января 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме  25 января 2011 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  судьи  Зориной О.В.,

судей  Семеновой Т.П., Смольниковой М.В.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем судебного заседания Карпущенко  О.В., после перерыва секретарем Прилипко Т.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационный номер  08АП-10036/2010) Акционерного коммерческого банка «АК БАРС» (открытое акционерное общество), (регистрационный номер  08АП-10037/2010) конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «ИРТА» Калашникова Андрея Анатольевича на определение Арбитражного суда Омской области от 02 ноября 2010 года, вынесенное по результатам рассмотрения заявления акционерного коммерческого банка «АК БАРС» (открытое акционерное общество) об определении порядка и условий проведения торгов по реализации предмета залога по делу №  А46-16303/2008 (суд в составе: председательствующего судьи Мельника С.А., судей Вагановой Т.А., Сорокиной И.В.) о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «ИРТА»,

при участии в судебном заседании представителей:

от акционерного коммерческого банка «АК БАРС» (открытое акционерное общество) – Жилина Е.В. по доверенности от 24.12.2010, сроком действия по 31.12.2011;

от конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «ИРТА» Калашникова А.А. – лично Калашников А.А. (личность удостоверена паспортом); после перерыва – не явился;

установил:

Решением Арбитражного суда Омской области от 03.02.2009 общество с ограниченной ответственностью «ИРТА» (далее – ООО «ИРТА», должник) признано несостоятельным (банкротом). В отношении должника открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим ООО «ИРТА» утвержден Калашников Андрей Анатольевич.

Акционерный коммерческий банк «АК БАРС» (открытое акционерное общество) (далее – АКБ «АК БАРС» (ОАО), заявитель, кредитор, Банк), являющийся на основании определения Арбитражного суда Омской области от 17.06.2009 конкурсным кредитором должника, обратился в арбитражный суд с заявлением об определении порядка и условий проведения торгов по реализации имущества должника, обеспечивающего требование АКБ «АК БАРС» (ОАО) - недвижимого имущества – магазина – нежилого помещения, номер на поэтажном плане 1П (подвал:1-25; 1 этаж: 1-31), общей площадью 1 124,60 кв. метров, находящегося в подвале и на первом этаже пятиэтажного жилого дома, литера А, расположенного по адресу: г. Омск, проспект Мира, д.34. В обоснование заявления кредитор указал на наличие разногласий с конкурсным управляющим должника относительно порядка и условий продажи спорного имущества.

Определением арбитражного суда от 07.07.2010 заявление принято к производству.

Конкурсный управляющий должника Калашников А.А. обратилось в арбитражный суд с заявлением об утверждении Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества должника как предприятия (имущественного комплекса) и утверждении начальной продажной цены предприятия ООО «ИРТА» в размере 92 610 517 руб. 78 коп и стоимости заложенного имущества в размере 57 657 000 руб.

Определением арбитражного суда от 24.08.2010 заявления конкурсного управляющего Калашникова А.А. и конкурсного кредитора АКБ «АК БАРС» (ОАО) объединены в одно производство.

Определением Арбитражного суда Омской области  от 02 ноября 2010 года по делу № А46-16303/2008 утверждено предложенное конкурсным кредитором – АКБ «АК БАРС» (ОАО) Положение о порядке, сроках и об условиях продажи недвижимого имущества – магазина – нежилого помещения, номер на поэтажном плане 1П (подвал:1-25; 1 этаж: 1-31), общей площадью 1 124,60 кв. метров, находящееся в подвале и на первом этаже пятиэтажного жилого дома, литера А, расположенного по адресу: г. Омск, проспект Мира, д.34, принадлежащего на праве собственности ООО «ИРТА», за исключением пункта 2.2, касающегося стоимости имущества установленной на основании решения постоянно действующего Третейского суда Нечерноземья и Поволжья «Право» от 21.11.2008 по делу №ТСНП-697 и составляющей 44 533 200,00 руб.; установлена начальная продажная цена заложенного имущества в размере 57 657 000,00 руб.

Не согласившись с принятым судебным актом, АКБ «АК БАРС» (ОАО) обратился с апелляционной жалобой (регистрационный номер 08АП-10036/2010), в которой просит изменить определение суда первой инстанции от 02.11.2010 в части утверждения начальной продажной цены заложенного имущества.

Как считает данный заявитель, судом необоснованно принят во внимание результат оценки, проведенной конкурсным управляющим должника, поскольку, по мнению кредитора, содержащиеся в ней сведения недостоверны (стоимость имущества завышена).

Также с апелляционной жалобой (регистрационный номер 08АП-10037/2010) на определение Арбитражного суда Омской области от 02.11.2010 по настоящему делу обратился конкурсный управляющий ООО «ИРТА» Калашников А.А., который просит отменить обжалуемый судебный акт с принятием нового определения об утверждении Положения о порядке и сроках реализации имущества должника, подготовленного конкурсным управляющим.

В качестве оснований для отмены определения суда первой инстанции конкурсный управляющий ссылается на нарушение норм материального и процессуального права.

Как полагает конкурсный управляющий Калашников А.А. суд не принял во внимание то, что все имущество должника может быть продано единым лотом как имущественный комплекс, предназначенный для осуществления предпринимательской деятельности (предприятие), что в данном случае позволит максимально достичь цели конкурсного производства, так как продажа единым лотом обеспечит реализацию в составе имущественного комплекса и неликвидного имущества должника. При продаже имущества должника как предприятия законодательством предусмотрена защита прав залогового кредитора, что также учтено конкурсным управляющим при подготовке своего Предложения о порядке и условиях реализации имущества должника (проведена отдельная оценка всех объектов недвижимости, включая предмет залога АКБ «АК БАРС» (ОАО)).

АКБ «АК БАРС» (ОАО) в отзыве на апелляционную жалобу указывает на несостоятельность доводов конкурсного управляющего, изложенных в жалобе.

В судебном заседании объявлялся перерыв с 13.01.2011 до 18.01.2011. Информация о перерыве была размещена в сети Интернет на официальном сайте Восьмого арбитражного апелляционного суда.

В судебном заседании представитель АКБ АК БАРС» (ОАО) поддержала доводы, изложенные в своей апелляционной жалобе, просила отменить определение суда первой инстанции.

Конкурсный управляющий поддержал доводы своей апелляционной жалобы, пояснив на вопрос суда, что продажа путем проведения конкурса была избрана  в связи с тем, что такой порядок реализации был предложен одним из конкурсных кредиторов, которому принадлежит большинство голосов. Кроме того, такие действия были направлены на сохранение трудового коллектива.

Рассмотрев материалы дела, апелляционные жалобы и отзыв АКБ «АК БАРС» (ОАО) на жалобу конкурсного управляющего, заслушав представителя заявителя и конкурсного управляющего Калашникова А.А., проверив в порядке, предусмотренном статьями 266, 270 АПК РФ законность обжалуемого судебного акта, а также правильность применения норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены принятого судом первой инстанции определения.

Согласно части 1 статьи 223 АПК РФ и статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Определением арбитражного суда от 17.06.2009 требование АКБ «АК БАРС» (ОАО)» в сумме 37 795 667 руб. 75 коп. включено в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «ИРТА» как требование, обеспеченное залогом имущества должника.

В соответствии с абзацем четвертым пункта 4 статьи 138 Закона о банкротстве в случае разногласий между конкурсным кредитором по обязательству, обеспеченному залогом имущества должника, и конкурсным управляющим в вопросах о порядке и об условиях проведения торгов по реализации предмета залога каждый из них вправе обратиться с заявлением о разрешении таких разногласий в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве, по результатам рассмотрения которого арбитражный суд выносит определение об утверждении порядка и условий проведения торгов по реализации предмета залога, которое может быть обжаловано.

В силу разъяснений пункта 9 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 № 58 «О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя» (далее – Постановление Пленума ВАС РФ № 58) в соответствии с абзацем четвертым пункта 4 статьи 138 Закона о банкротстве в случае разногласий между конкурсным кредитором по обязательству, обеспеченному залогом имущества должника, и конкурсным управляющим в вопросах о порядке и об условиях проведения торгов по реализации предмета залога каждый из них вправе обратиться с заявлением о разрешении таких разногласий в суд, рассматривающий дело о банкротстве, по результатам рассмотрения которого выносится определение об утверждении порядка и условий проведения торгов по реализации предмета залога, которое может быть обжаловано. Порядок рассмотрения заявления устанавливается статьей 60 Закона о банкротстве. При этом судам необходимо учитывать, что указанное положение закона не исключает права иных лиц, участвующих в деле о банкротстве, на заявление возражений относительно порядка и условий проведения торгов по продаже заложенного имущества.

Из материалов дела следует, что конкурсный управляющий должника предложил порядок, сроки и условия продажи имущества ООО «ИРТА», в том числе являющегося предметом залога, который был представлен на утверждение решения собрания кредиторов должника (том 1 листы дела 49-66).

Не согласившись с предложенным порядком, АКБ «АК БАРС» (ОАО) обратился в арбитражный суд с заявлением об утверждении Предложения о порядке, сроках и об условиях продажи недвижимого имущества, принадлежащего ООО «ИРТА», утвержденного АКБ «АК БАРС» (ОАО) как залоговым кредитором должника (том 1 листы дела 28-30).

Позднее, в суд обратился и конкурсный управляющий с заявлением об утверждении  Предложения о порядке, сроках и об условиях продажи предприятия (имущественного комплекса) ООО «ИРТА» в редакции конкурсного управляющего.

Из указанных заявлений следует, что разногласия у конкурсного кредитора и конкурсного управляющего Калашникова А.А. возникли относительно:

- формы проведения торгов. Банком предложено провести торги в форме открытого аукциона, в то время как конкурсный управляющий должника предложил провести торги в форме закрытого конкурса;

- установления начальной продажной цены заложенного имущества (магазина – нежилого помещения, номер на поэтажном плане 1П (подвал:1-25; 1 этаж: 1-31), общей площадью 1 124,60 кв. метров, находящегося в подвале и на первом этаже пятиэтажного жилого дома, литера А, расположенного по адресу: г. Омск, проспект Мира, д.34). По мнению заявителя, начальная продажная цена заложенного имущества должна составлять 44 533 200 руб. согласно решению Постоянно действующего Третейского суда Нечерноземья и Поволжья «Право» от 21.11.2008 по делу № ТСНП-697. Конкурсным управляющим предложено установить начальную продажную цену в соответствии с отчетом о рыночной стоимости № 381.БЭ-10 от 24.05.2010, в соответствии с которым стоимость всего имущества должника равна 92 610 517 руб. 78 коп., стоимость заложенного имущества – 57 657 000 руб. При этом конкурсный управляющий считает, что продажа заложенного имущества должна осуществляться в числе всего имущества должника, подлежащего реализации как единого имущественного комплекса (предприятия).

Рассмотрев указанные разногласия, суд утвердил предложенный конкурсным кредитором – АКБ «АК БАРС» (ОАО) Порядок, сроки и условия продажи недвижимого имущества должника, за исключением пункта 2.2., установив начальную продажную стоимость заложенного имущества, предложенную конкурсным управляющим, в размере 57 657 000 руб.

Повторно оценив материалы дела, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции, поскольку обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения заявлений, определены судом первой инстанции верно, им дана надлежащая правовая оценка.

Так, согласно пункту 6 статьи 18.1 Закона о банкротстве (в редакции, подлежащей применению к рассматриваемым отношениям) продажа предмета залога в ходе конкурсного производства осуществляется в порядке, установленном статьей 138 настоящего Федерального закона.

В силу пункта 4 статьи 138 Закона о банкротстве продажа предмета залога осуществляется в порядке, установленном пунктами 4, 5, 8 - 19 статьи 110 и пунктом 3 статьи 111 настоящего Федерального закона, и с учетом положений настоящей статьи.

Начальная продажная цена предмета залога определяется в соответствии с законодательством Российской Федерации о залоге.

Порядок и условия проведения торгов определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества.

Согласно подпункту 4 пункта 2 статьи 54 Федерального закона от 16.07.1998 № 102-ФЗ  «Об ипотеке (залоге недвижимости)» начальная продажная цена имущества на публичных торгах определяется на основе соглашения между залогодателем и залогодержателем, а в случае спора -  судом.

В пункте 9 Постановления Пленума ВАС РФ № 58 также указано о том, что порядок и условия проведения торгов определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества, в той мере, в которой это допускается пунктами 4, 5, 8 - 19 статьи 110, пунктом 3 статьи 111 Закона о банкротстве. При этом собрание кредиторов не вправе определять порядок и условия продажи заложенного имущества. Кредитор, требования которого обеспечены залогом, обязан установить особенности порядка и условий проведения торгов в разумный срок с момента обращения